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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 採購工程 > 採購工程專欄

【政府採購法問題解析】驗收不實如何補救案例實務解析

文 / 鍾昌賜
【台灣法律網】


壹、案由

某專科學校為充實教育設施,讓學子們能有更好的學習環境,爰向教育部爭取了新台幤200萬元之補助款,購置實驗室設備,惟因規劃(設計)及需求之檢討,係由該校現職老師擔綱,然老師們之專業領域係在課堂上傳道、授業、解惑,對於採購實驗設備『技術規範』之訂定自不具有其專業,故該標案僅參考一家廠商型錄,復依實驗作業需求律定採購標的之技術規範,誤將實驗設備操作之「機械式定時開關器」,型錄上僅規範可使用次數為五萬次,誤植為五十萬次。
標案採訂有底價、以技術規範、公開招標方式辦理,公告期間未有廠商對招標文件內容提出疑義,開標、比價、決標作業亦極為順遂,最終由某公司(下稱甲公司)報價最低取得契約承(售)攬,契約總價款為新台幣182萬元,數量計10部,甲公司依約如期交貨,復由該專校採購人員按校頒採購驗收作業程序規範,完成是項標案驗收、付款結案作業;保固期限為乙年,保固金以契約價款2%之計列。
嗣後,未得標廠商向相關單位檢舉,投訴該專校採購人員涉有「機械式定時開關器」驗收不實,放水護航。

貳、問題
一、技術規範訂定,如有誤繕情形,如何補救?
二、該專校驗收人員未依契約擬訂之技術規範辦理驗收,所涉責任為何?
三、廠商如有給付不能應負之責任為何?

參、實務解析

一、依政府採購法(下稱採購法)第三條訂明:政府機關、公立學校、公營事業(以下簡稱機關)辦理採購,依本法之規定;本法未規定者,適用其他法律之規定。

二、查機關辦理公告金額以上之採購,應依功能或效益訂定招標文件。其有國際標準或國家標準者,應從其規定【採購法第二十六條第一項】。機關所擬定、採用或適用之技術規格,其所標示之擬採購產品或服務之特性,諸如品質、性能、安全、尺寸、符號、術語、包裝、標誌及標示或生產程序、方法及評估之程序,在目的及效果上均不得限制競爭【第二項】。招標文件不得要求或提及特定之商標或商名、專利、設計或型式、特定來源地、生產者或供應者。但無法以精確之方式說明招標要求,而已在招標文件內註明諸如「或同等品」字樣者,不在此限【第三項】。

三、次查同法施行細則第25條之1「各機關不得以足以構成妨礙競爭之方式,尋求或接受在特定採購中有商業利益之廠商之建議。」

四、又查採購法第二十六條執行注意事項第二點「招標文件所定供不特定廠商競標之技術規格,應以達成機關於功能、效益或特性等需求所必須者為限。如有採購較佳之功能、效益或特性等之標的之必要,宜採最有利標決標或依同法施行細則第63條規定辦理。」、第三點「機關所擬定、採用或適用之技術規格,其在目的或效果上有無限制競爭,應以有無逾機關所必須者認定之,而不以符合該規格之廠商家數多寡作為判斷依據。其屬專屬權利、獨家製造或供應,無其他合適之替代標的者,可依採購法第二十二條第一項第二款規定辦理。」

五、上述規定,係規範機關依據採購法令對於技術規範訂定應有之作為,當然亦須符合採購法第六條第一項「機關辦理採購,應以維護公共利益及公平合理為原則,對廠商不得為無正當理由之差別待遇。」及第一條「....,依公平、公開之採購程序,提升採購效率與功能,確保採購品質」之規定。

六、依採購法第七十一條第一項「機關辦理工程、財物採購,應限期辦理驗收,並得辦理部分驗收。」

七、查同法施行細則第91條訂明:機關辦理驗收人員之分工如下:
(一)主驗人員:主持驗收程序,抽查驗核廠商履約結果有無與契約、圖說或貨樣規定不符,並決定不符時之處置。
(二)會驗人員:會同抽查驗核廠商履約結果有無與契約、圖說或貨樣規定不符,並會同決定不符時之處置。但採購事項單純者得免之。
(三)協驗人員:協助辦理驗收有關作業。但採購事項單純者得免之。
會驗人員,為接管或使用機關(單位)人員。
協驗人員,為設計、監造、承辦採購單位人員或機關委託之專業人員或機構人員。
法令或契約載有驗收時應辦理丈量、檢驗或試驗之方法、程序或標準者,應依其規定辦理。
有監驗人員者,其工作事項為監視驗收程序。

八、另依採購法第七十二條「機關辦理驗收時應製作紀錄,由參加人員會同簽認。驗收結果與契約、圖說、貨樣規定不符者,應通知廠商限期改善、拆除、重作、退貨或換貨。其驗收結果不符部分非屬重要,而其他部分能先行使用,並經機關檢討認為確有先行使用之必要者,得經機關首長或其授權人員核准,就其他部分辦理驗收並支付部分價金。
註:機關依本法第七十二條第一項通知廠商限期改善、拆除、重作或換貨,廠商於期限內完成者,機關應再行辦理驗收【同法施行細則第97條】。

九、再依同法施行細則第96條訂明:機關依本法第七十二條第一項規定製作驗收之紀錄,應記載下列事項,由辦理驗收人員會同簽認。有監驗人員或有廠商代表參加者,亦應會同簽認:
(一)有案號者,其案號。
(二)驗收標的之名稱及數量。
(三)廠商名稱。
(四)履約期限。
(五)完成履約日期。
(六)驗收日期。
(七)驗收結果。
(八)驗收結果與契約、圖說、貨樣規定不符者,其情形。
(九)其他必要事項。

十、承上,驗收之分工,主驗及會驗人員自應依約查驗核廠商履約結果有無與契約、圖說或貨樣規定不符情形,本案訂明「機械式定時開關器」之技術規範為可使用50萬次之功能,驗收時自應有相關之查核紀錄或測試或證明,方可認定承商係依約履行,結案付款方屬適法。

十一、復依採購契約要項第51點訂明:廠商履約所供應或完成之標的,應符合契約規定,無減少或滅失價值或不適於通常或約定使用之瑕疵。本案雖已辦理結案付款,在保固期間,仍應保有契約原訂功能與效益;故可參酌採購契約第52點規定及契約條款,於保固期間發現「物有瑕疵」,要求廠商改善、拆除、重作、退貨或換貨(以下簡稱改正)。如廠商無法於期限內改正、拒絕改正或其瑕疵不能改正者,機關得採行下列措施之一:
(一)自行或使第三人改正,並得向廠商請求償還改正必要之費用。
(二)解除契約或減少契約價金。但瑕疵非重要者,機關不得解除契約。
因可歸責於廠商之事由,致履約有瑕疵者,機關並得另行請求損害賠償。

十二、綜上說明,機關會驗人員未能依契約詳實查核,致使驗收結果核與契約規定有訛,機關亦完成付款作業,相關會驗人員實有驗收不實之責,其行政疏失應予追究。

十三、惟承商給付不能之補救方屬機關權益主張之重點,原訂規格(技術規範)會不會有得標廠商「自始給付不能」之法律問題,就是說那規格根本就做不到,因此確有必要探究原訂規範本意,如屬誤植,非學校刻意所為,退萬步言,對機關而言,頂多是規格訂定不當或未符合採購法採購契約要項第25或2點之作業缺失,尚難有構成刑責之疑。除非「技術規範」有已知且又刻意訂定,驗收作為刻意把關放水,那將衍生圖利之嫌。

十四、如技術規範係由得標廠商於計畫階段提供,那就應要求承商出具可達技術規範所訂定標準之檢測報告證明其交付之標的係符合契約規定。如提不出任何可資佐證之文件,得標廠商恐有詐欺之嫌(就如同食用油品爭議),有刑責可處。

十五、但本採購案爭點「機械式定時開關器」交付與契約規定不符乙節,如不失「通常效用或契約預定效用」,可依民法第三五四條之「效用瑕疵擔保」解釋之,亦即出賣人對買受人應保證採購標的具備一般交易觀念上應有之效用。「必要時」,似可援用民法第二二六條:「給付一部不能者,若其他部分之履行,於債權人無利益時,債權人得拒絕該部之給付,請求全部不履行之損害賠償」之規定反推之。亦即,不合格之部分,不影響標的全部或其他部分之使用者,機關應得以減價收受之。

肆、主管機關類案函示

一、鑑於發明專利、新型專利及新式樣專利之權利人均有排除他人未經其同意而實施其發明、新型或新式樣之權,本局認為政府採購法第22條第1項第2款規定之「專屬權利」,應包括發明專利、新型專利及新式樣專利三者,惟在新型專利之情形,為提示招標機關注意新型專利之有效性,是否限縮為「已申請新型專利技術報告之新型專利」,本局尊重 貴會權責。至於政府採購法第26條第3項規定之「專利」,僅係例示可能產生限制競爭效果之招標規格態樣,似無須檢視該新型專利是否已申請技術報告之必要。
經濟部智慧財產局民國98年11月18日智法字第09800095330號函

二、未達公告金額之採購,得不適用政府採購法(以下簡稱本法)第二十六條之規定,惟應審酌其正當性,以免違反本法第六條第一項之規定。
工程會民國 八十八年十月十二日 (88)工程企字第八八一五二九八號函

三、查政府採購法(以下簡稱本法)第六條第一項規定:「機關辦理採購,對廠商不得為無正當理由之差別待遇」;第二十六條規定:「機關辦理公告金額以上之採購,應依功能或效益訂定招標文件。其有國際標準或國家標準者,應從其規定(第一項)。::招標文件不得要求或提及特定之商標或商名、專利、設計或型式、特定來源地、生產者或供應者。但無法以精確之方式說明招標要求,而已在招標文件內註明諸如「或同等品」字樣者,不在此限(第三項)」。如機關違反上開規定,未允許我國產品參與競標,致損害 貴公司權利或利益者,請依本法第六章之規定提出異議及申訴。
工程會民國八十八年九月一日 (88)工程企字第八八一二九六三號函

四、採購法第二十六條第二項之規定係指機關訂定規格應針對功能需求,並充份了解合於規格之廠商之家數,以確保競爭性,但並無廠商家數之規定,亦難謂有幾家以上廠商符合機關擬定之技術規格即無「限制競爭」之情形。
工程會八十八年十月七 日 (88)工程企字第八八一四二三五號函

五、本法第二十六條第一項「機關辦理公告金額以上之採購,應依功能或效益訂定招標文件。其有國際標準或國家標準者,應從其規定」之規定,係適用於採購標的之功能或效益。招標規範係依國際標準或國家標準訂定,而該等標準包括檢驗程序者,從其規定。我國法規另有規定者,亦同。
工程會民國八十八年十月二十九日 (88)工程企字第八八一五五八一號函

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作者簡介
鍾昌賜
佛光大學管理碩士
曾任國防部採購稽核小組採購稽核委員兼執行秘書
獲行政院公共工程委員會審核通過之採購法專業人員訓練合格師資,曾受聘在東海大學、文化大學、中華大學、清雲大學、國防 大學、中油公司、台北市公務人員訓練中心擔任政府採購法、採購錯誤態樣、採購實務 等課程之講座
連絡電話: 0937-963-999
mail: doris565@ms16.hinet.net

 

 

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