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【新聞疑義1088】違法輕,撤罰?

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


【新聞】

劉姓婦人未經許可在網路賣耳溫槍,不服新北市衛生局處罰她3萬元而提行政訴訟;法官認為劉婦以50元價格賣出1支二手耳溫槍,違規情節輕微,衛生局裁罰有怠惰等瑕疵,因此撤銷原處分及訴願決定,判劉婦勝訴。據查,劉姓婦人未領有藥商許可執照,去年3月15日在網站拍賣屬醫療器材的耳溫槍,衛生局接獲民眾檢舉後,依藥事法處罰3萬元;劉婦不服,提訴願被駁回,轉向新北地院提行政訴訟。劉婦主張,她不知道耳溫槍屬醫療器材,且須領有藥商執照才能賣;她的耳溫槍售價僅50元,後來得知自己沒有藥商執照不能販賣,立即向買家買回。她賣二手耳溫槍是為貼補家用,沒錢繳罰款,請法官撤銷原處分及訴願決定。衛生局答辯,劉婦沒有藥商執照卻販買屬醫療器材的耳溫槍事證明確,即使事後取消與買家的交易,也不能主張免責;並說劉婦的行為最高可處15萬元,已採最輕處罰3萬元。法官認為,劉婦以50元賣出一支二手耳溫槍,只是貼補家用,且事後知錯買回耳溫槍。她賣耳溫槍的危害性低且所得利益少,違法情節輕微,顯有行政罰法中規定得為減輕或免予處罰事由(聯合報102年4月24報導:賣耳溫槍貼家用 「違法輕」撤罰)。


【疑義】

按依藥事法第14條:「本法所稱藥商,係指左列各款規定之業者:一、藥品或醫療器材販賣業者。二、藥品或醫療器材製造業者。」、第27條第1項:「凡申請為藥商者,應申請直轄市或縣 (市) 衛生主管機關核准登記,繳納執照費,領得許可執照後,方准營業;其登記事項如有變更時,應辦理變更登記」、第92條第1項:「違反第二十七條第一項、第三項、第二十九條、第三十一條、第三十六條、第三十七條第二項、第三項、第三十九條第一項、第四十條第一項、第四十四條、第四十五條之一、第四十六條、第四十九條、第五十條第一項、第五十一條至第五十三條、第五十五條第一項、第五十七條第一項、第二項、第四項、第五十七條之一、第五十八條、第五十九條、第六十條、第六十四條、第七十一條第一項、第七十二條、第七十四條、第七十五條規定之一者,處新臺幣三萬元以上十五萬元以下罰鍰。」之規定,未經許可在網路賣耳溫槍等醫療器材,固須處新臺幣三萬元以上十五萬元以下罰鍰。
惟行政罰法第8條也規定「不得因不知法規而免除行政處罰責任。但按其情節,得減輕或免除其處罰。」。

從而,本案報導如屬實,劉婦所宣稱「她不知道耳溫槍屬醫療器材,且須領有藥商執照才能賣;她的耳溫槍售價僅50元,後來得知自己沒有藥商執照不能販賣」也屬實,那確符合「不知法規」之要件,雖不得因不知法規而免除行政處罰責任(註一),惟劉婦以50元賣出一支二手耳溫槍,只是貼補家用,且事後知錯買回耳溫槍,賣耳溫槍的危害性低且所得利益少,違法情節確輕微,應有行政罰法第8條但書之適用。

另外,行政機關在裁罰時,常只看到「特別法及其子法」,卻疏忽了行政罰法以及行政程序法等相關規定,誠有必要檢討及注意。更甚者,憲法的「法律原則」以及行政法上的「法律原則」,在裁罰時也應注意;修法或立法時,亦同(註二)。


【註解】
註一:高雄高等行政法院98年度簡字第24號簡易判決:「經查:(一)按「本條例所用名詞,定義如下:..九、民宿:指利用自用住宅空閒房間,結合當地人文、自然景觀、生態、環境資源及農林漁牧生產活動,以家庭副業方式經營,提供旅客鄉野生活之住宿處所。」「民宿經營者,應向地方主管機關申請登記,領取登記證及專用標識後,始得經營。」、「民宿之設置地區、經營規模、建築、消防、經營設備基準、申請登記要件、經營者資格、管理監督及其他應遵行事項之管理辦法,由中央主管機關會商有關機關定之。」「未依本條例領取登記證而經營民宿者,處新臺幣3萬元以上15萬元以下罰鍰,並禁止其經營。」發展觀光條例第2條第9款、第25條第2項、第3項及第55條第4項分別定有明文。又「本辦法依發展觀光條例第25條第3項規定訂定之。」「經營民宿者,應先檢附下列文件,向當地主管機關申請登記,並繳交證照費,領取民宿登記證及專用標識後,始得開始經營。...」民宿管理辦法第1條及第13條亦規定甚明。另發展觀光條例裁罰標準(下稱裁罰標準)第9條規定:「民宿經營者違反本條例及民宿管理辦法之規定者,由直轄市或縣(市)政府依附表5之規定裁罰。」及裁罰標準附表5第1項明定:「未領取民宿登記證而經營民宿。...房間數6間至10間,處新臺幣9萬元,並禁止其經營。」核首揭裁罰標準係基於發展觀光條例第67條授權訂定之命令,乃主管機關基於使其下級辦理裁罰機關對違章案件之裁罰金額或倍數有一客觀之標準可資參考,避免專斷或有輕重之差別待遇而訂定,核與母法規定無違,自得予以適用。(二)原告於上述時、地,經被告聯合稽查小組稽查發現其未領取民宿登記證即經營民宿業務,有被告97年9月9日民宿檢(複)查紀錄及現場稽查照片影本附卷可稽,復為原告所不否認,原告違規事實已堪認定,是被告依發展觀光條例第55條第4項、裁罰標準第9條及裁罰標準附表5第1項規定,裁處原告9萬元之罰鍰,於法即無不合。雖原告爭執其並非故意不辦民宿登記證,而是不知須申請,亦不知向何單位申請,並以為有繳稅即可合法營業云云。惟依行政罰法第8條明定:「不得因不知法規而免除行政處罰責任。」本件縱原告不知相關規定,然依行政罰法第8條規定,仍難卸免其違章責任,此乃法律基本原則。是民宿業者,應向主管機關申請登記,未經登記,不得從事民宿業,既已於發展觀光條例第25條第2項明定,任何人皆有遵守之義務,原告從事民宿業之行為時,即應注意依規定申請,且此為其所能注意之事,然原告卻未注意,自有過失,且不得以不知規定為由,免予受罰。又依發展觀光條例及民宿管理辦法對於違規業者並無需先予輔導改善,始得處罰之規定,是原告主張:本件於處罰前應先輔導改善云云,亦屬無據。」參照。
註二:實務上,可參【新聞疑義946】房仲公會訂「九點條款」!不動產說明書,將詳列嫌惡設施!(http://www.google.com.tw/cse?cx=partner-pub-7253933653596989:6983704598&ie=UTF-8&q=%E6%96%B0%E8%81%9E%E7%96%91%E7%BE%A9946&ref=www.lawtw.com/#gsc.tab=0&gsc.q=%E6%96%B0%E8%81%9E%E7%96%91%E7%BE%A9946&gsc.page=1http://blog.rootlaw.com.tw/gs/2012/11/28/%e3%80%90%e6%96%b0%e8%81%9e%e7%96%91%e7%be%a9946%e3%80%91%e6%88%bf%e4%bb%b2%e5%85%ac%e6%9c%83%e8%a8%82%e3%80%8c%e4%b9%9d%e9%bb%9e%e6%a2%9d%e6%ac%be%e3%80%8d%ef%bc%81%e4%b8%8d%e5%8b%95%e7%94%a2/):「按「能自律者,自律為之;不能自律者,他律始介入。」與平等原則「等者,等之;不等者,不等之」之精神相符,也與比例原則中的「損害最小原則」相契合,自宜從之。是不動產經紀業管理條例第7條:「(第1項)經紀業經主管機關之許可,辦妥公司登記或商業登記,並加入登記所在地之同業公會後方得營業,並應於六個月內開始營業;逾期未開始營業者,由主管機關廢止其許可。但有正當理由者,得申請展延一次,其期限以三個月為限。(第2項)前項經紀業得視業務性質並經主管機關核准後,分別組織仲介經紀業或代銷經紀業同業公會或其全國聯合會。(第3項)第一項經紀業於辦妥公司登記或商業登記後,應依中央主管機關規定繳存營業保證金。經紀業應繳存之營業保證金,超過一定金額者,得就超過部分以金融機構提供保證函擔保之。(第4項)前項應繳之營業保證金及繳存或提供擔保之辦法,由中央主管機關定之。(第5項)經紀業除依第三項規定繳存營業保證金外,並得向第二項全國聯合會申請增加金額繳存或以金融機構提供保證函擔保之。(第6項)第二項全國聯合會應訂立經紀業倫理規範,提經會員代表大會通過後,報請中央主管機關備查。」明定「全國聯合會應訂立經紀業倫理規範,提經會員代表大會通過後,報請中央主管機關備查」,先以自律為之,自值得贊同(房仲公會訂「九點條款」,亦屬避免擾民之做法,而且係先自律,值得贊同)。另為收其效,不動產經紀業管理條例第29條也規定「經紀業違反本條例者,依下列規定處罰之:…三、違反第七條第六項、第十一條、第十七條、第十九條第一項、第二十一條第一項、第二項或第二十二條第一項規定者,處新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰。…經紀業經依前項第一款、第二款或第三款處罰並限期改正而屆期未改正者,應按次處罰。…」,似無不妥,惟違反全國聯合會所訂立經紀業倫理規範之情節,也有重大與輕微之分,而行政罰法第19條:「違反行政法上義務應受法定最高額新臺幣三千元以下罰鍰之處罰,其情節輕微,認以不處罰為適當者,得免予處罰。前項情形,得對違反行政法上義務者施以糾正或勸導,並作成紀錄,命其簽名。」僅在「應受法定最高額新臺幣三千元以下罰鍰之處罰」有其適用,違反全國聯合會所訂立經紀業倫理規範,須處新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰,自不得適用。值此之時,依現行規定,似乎也只能依行政罰法第18條:「裁處罰鍰,應審酌違反行政法上義務行為應受責難程度、所生影響及因違反行政法上義務所得之利益,並得考量受處罰者之資力。…依本法規定減輕處罰時,裁處之罰鍰不得逾法定罰鍰最高額之二分之一,亦不得低於法定罰鍰最低額之二分之一;同時有免除處罰之規定者,不得逾法定罰鍰最高額之三分之一,亦不得低於法定罰鍰最低額之三分之一。但法律或自治條例另有規定者,不在此限。…」,但很可惜的是行政罰法第18條係規定「依本法規定減輕處罰時」,至於行政罰法第18條第1項乃規定「裁處罰鍰時,應審酌之因素」,並非規定「得減輕處罰」,加上,行政罰法第9條第2項:「十四歲以上未滿十八歲人之行為,得減輕處罰。」乃以「年齡」來區分「得減輕處罰」之要件,行政罰法第9條第3項、第4項:「行為時因精神障礙或其他心智缺陷,致不能辨識其行為違法或欠缺依其辨識而行為之能力者,不予處罰。行為時因前項之原因,致其辨識行為違法或依其辨識而行為之能力,顯著減低者,得減輕處罰。」則係以「行為時因精神障礙或其他心智缺陷,致其辨識行為違法或依其辨識而行為之能力,顯著減低者」為其要件,與違反全國聯合會所訂立經紀業倫理規範之情節是否重大無涉,是值此之時,依現行規定,似乎難解。為使實際裁罰情形,符合比例原則及平符原則,本文爰認為應有修正動產經紀業管理條例第29條:「經紀業違反本條例者,依下列規定處罰之:…三、違反第七條第六項、第十一條、第十七條、第十九條第一項、第二十一條第一項、第二項或第二十二條第一項規定者,處新臺幣六萬元以上三十萬元以下罰鍰。…經紀業經依前項第一款、第二款或第三款處罰並限期改正而屆期未改正者,應按次處罰。…」之必要。」。

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Double House共享經濟工作坊召集人、Double House買賣租賃聯盟主席(暨創辦人)、定豐地產開發有限公司專業顧問、個人理財專業顧問、古月吉力工作室負責人、房產公司C.E.0、榕樹學堂副執行長兼講師、故鄉法律網/故鄉法律專欄(http://gs803501.pixnet.net /blog)版主、採購專業人員師資資料庫受推薦講師、社區大學講師、104講師中心講師、台灣教育網講師、台灣法律網專欄作者、法律演講(請洽0916082728楊講師)
作品:
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