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從財產申報看利益衝突迴避

文 / 方承志
【台灣法律網】


    行政程序法第33條第1項第2款及第2項:公務員有具體事實,足認其執行職務有偏頗之虞者,應舉其原因及事實向該公務員所屬機關主動申請迴避,被申請迴避之公務員得提出意見書。現在一般高階公務員兼職,多代表機關股份參與公股民營公司經營,其本身甚至有自有該公司股票,在私人公司股東或員工持有公司股票這是很正常的事,但是公務員兼職的董監事,能不能合併行使職權,為這涉及公司是否已經營股票交易為業務登記的範圍,所以基本上如果兼職董監事的個人股票,不是屬於公司可以合法交易的庫藏股,那麼就可能會因為職務上以公司重大訊息事先交易股票牟利而構成內線交易,在公務員體制這是應該宣導禁止的,否則是嚴重傷害政府形象的。當然監察院或政風機構在財產申報審查上,如果發現該公務員持有兼職上市股票公司的私人股票,就要注意其交易時機是否有此醫利用職權的狀態,或是應該在申報時就應該審查其內容,並要求進行利益衝突迴避,在正式兼職的一定期間內賣出個人持股股票或委託信託,或者在董事會或股東會會議內容涉及公司經營重大訊息時,不得進行該公司的個人股票交易。在財產申報實務的現狀上,對於已持有兼職上市股票公司的個人股票者,更應該進行利益衝突迴避的查察與宣導。

    公職人員利益衝突迴避法第6條:┌公務員知有利益衝突者,應即自行迴避。┘。但因為公務員兼職私人或公股公司董監事,其所執行的職務並不當然是公務,其在執行內容上對於被授權或受命內容上是有所區別的,一般執行對於該兼職上市股票公司的正常職務內容,是不是屬於利益衝突迴避法的┌執行職務┘,其差別在於董事會或股東會是股東多數決的會議的話,那麼就因為在影響力實質效力上,不是所謂的┌因其作為或不作為┘而不會構成自行迴避要件。至於上述他人可不可以因此理由申請該兼職公務員迴避?因為上述是行政程序法的規範,不適用行政機關以外的私人機構或公司,除非是基於公務上理由的要求,否則對於這些公務員的身分適用上是有差別的,也就是說兼職的民意代表是完全不適用這項規定的,但是公務員卻可以直接適用,這在法律適用財產申報對象的一致性上,是有所歧異的且不合理的。

    在一般申報財產沒有兼職但持有主管職務的相關公司股票的公務員,基本上也會因為職權行使影響該上市股票公司的交易內容,如果該公務員沒有申請自行迴避,卻因利益衝突而獲得利益時,在此之前當然政風人員是可以要求自行迴避,或要求該公務員依行政程序法規定提出意見書者,政風機構此時應審慎注意是否已構成利益衝突迴避裁罰要件,如果該主管機關對此一內容沒有適當的處理程序及要件,那麼該機關政風機構處理時就會發生很多事實認定上,可能與機關不同見解的地方,但是如果該資訊一經揭露,仍然對政府形象是很大的傷害,這才是廉政署應該要求政風機構在處理上,要特別注意有關公務員持有特定股票重大訊息的施政作為時,是否涉及財產申報股票利益衝突迴避,要好好注意避免違反相關規定的情事。

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