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大陸土地制度簡介(五之六):農村土地承包經營權之身分性

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


農村土地承包經營權可否繼承或抵押?在農村土地承包法尚未出臺之前,即已鬧的沸沸揚揚,直至農村土地承包法出臺,及物權法即將出臺之際,依然有所爭論,歸根究底,乃在於農村土地承包經營權之身分性(註一)。農村土地承包經營權之身分性,除「對農村土地承包經營權可否繼承或抵押,有重要的影響」外,更使本集體經濟組織成員具有優先承包權(註二),其重要性就不用多說了。那到底什麼是農村土地承包經營權之身分性?其在法律上的作用又是如何?

所謂農村土地承包經營權之身分性,乃是指農村土地承包經營權之部分本質,具有與身分權相同的特徵而言。此種特徵在法律上的作用,首先從農村土地承包方式此一界面切入,較能得到初步的瞭解。依農村土地承包法之規定,農村土地之承包方式,區分為家庭承包及其他方式承包等2種,農村土地原則上由農村集體經濟組織內部的農戶承包,不宜家庭承包之四荒地,始通過招標、拍賣、公開協商等方式承包,以避免形成空荒,造成土地浪費(註三),其就顯露出「農村土地原則上,係優先給予具有農村集體經濟組織內部農戶資格者」之特性,再加上農村土地承包法第33條:「土地承包經營權流轉,在同等條件下,本集體經濟組織成員享有優先權」及第47條:「以其他方式承包農村土地,在同等條件下,本集體經濟組織成員享有優先承包權」之肯認,更坐實農村土地承包經營權具有身分性之事實。

次從農村土地承包法第49條及第50條允許「通過招標、拍賣、公開協商等方式承包,經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書之農村土地,其土地承包經營權可以依法抵押及繼承人在承包期內具有續包權」,而第32條並未明定「通過家庭承包取得的土地承包經營權可以依法抵押」,以及第31條否定「草地、耕地承包人死亡之繼承人,在承包期內具有續包權」之情形看來,再次證明農村土地承包經營權之身分性,區分了家庭承包或其他方式承包取得之土地承包經營權內容的差異性。

至於農村土地承包經營權之登記,採取何種登記主義?主要在於公示之必要、公示經濟及交易安全等因素之考量,與農村土地承包經營權之身分性,應無涉,論者將其納入一併考量,似縑過當,併予敘明。


【註釋】
註一:農村土地承包經營權之身分性與農村土地承包經營權可否繼承或抵押之關連,請參于關良著,農村土地承包經營權流轉的法律思考:二、農村土地承包經營權流轉方式的爭議及分析第(四)點及第(五)點,刊於中國農村經濟,2003年第10期。另在該文中,對於流轉方式之探討,亦有值得參採之處,惟本文認為將繼承納入流轉方式,似縑不當,理由將於「大陸土地制度簡介(八之一):農村土地承包經營權流轉方式之探討」一文中闡明。
註二:相關說明,請參拙著,大陸土地制度簡介(五之四):本集體經濟組織成員之優先承包權,刊於臺灣法律網http://www.lawtw.com
註三:農村土地承包法第3條:「國家實行農村土地承包經營制度。農村土地承包採取農村集體經濟組織內部的家庭承包方式,不宜採取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地,可以採取招標、拍賣、公開協商等方式承包。」及第15條:「家庭承包的承包方是本集體經濟組織的農戶。」參照。

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
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