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大陸土地制度簡介(九):土地承包經營權之登記主義

文 / 楊春吉(故鄉)
【台灣法律網】


大陸有關物權之登記,從物權法草案及農村土地承包法等觀之,採取債權意思主義、登記對抗主義及登記生效主義等3種方式。

所謂債權意思主義,係指物權自合同生效時取得,登記僅在於確認其權利之謂,物權法草案第130條:「土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時取得。縣級以上地方人民政府應當向土地承包經營權人發放土地承包經營權證、林權證或者草原使用權證,並登記造冊,確認土地承包經營權。」及農村土地承包法第22條「承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經營權。」、第23條「縣級以上地方人民政府應當向承包方頒發土地承包經營權證或者林權證等證書,並登記造冊,確認土地承包經營權。頒發土地承包經營權證或者林權證等證書,除按規定收取證書工本費外,不得收取其他費用。」,即採債權意思主義,規定土地承包經營權自合同生效時取得。

登記生效主義,則指物權未經登記不發生物權變動之效力,但未辦理物權登記者,不影響合同之債權效力,物權法草案第138條:「通過招標、拍賣、公開協商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地的,適用《中華人民共和國農村土地承包法》等法律和國務院的有關規定。 」及農村土地承包法第49條:「通過招標、拍賣、公開協商等方式承包農村土地,經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書的,其土地承包經營權可以依法採取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。」,即採登記生效主義,規定通過招標、拍賣、公開協商等方式承包荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農村土地的取得,未經登記者,不發生物權變動之效力,只有經依法登記取得土地承包經營權證或者林權證等證書的土地承包經營權,始可依法採取轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉。

至於登記對抗主義,乃指未經登記者,不得對抗善意第3人之謂,物權法草案第134條:「土地承包經營權人將土地承包經營權互換、轉讓,當事人要求登記的,應當向縣級以上地方人民政府申請土地承包經營權變更登記;未經登記,不得對抗善意第三人。 」及農村土地承包法第38條:「土地承包經營權採取互換、轉讓方式流轉,當事人要求登記的,應當向縣級以上地方人民政府申請登記。未經登記,不得對抗善意第三人。」,即採登記對抗主義,規定土地承包經營權人將土地承包經營權互換、轉讓者,非經登記,不得對抗善意第三人。

以上3種登記制度,各有優劣,採取何種,並無定論,應視權利種類、性質及國情等因素,加以衡量,切合實際,始為正辦。

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作者簡介
楊春吉(故鄉)
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