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VIE模式受規範與台灣網路業西進之路(下)

文 / 簡榮宗律師
【台灣法律網】


二、《關於加強外商投資經營增值電信業務管理的通知》

    該通知相關條文要求外國投資者在我國境內投資經營電信業務,應嚴格按照相關要求,申請設立外商投資電信企業,並申請相應電信業務經營許可證。未依法在我國境內設立外商投資電信企業並取得電信業務經營許可證的,外國投資者不得在我國境內投資經營電信業務。

    境內電信公司亦不得以任何形式向外國投資者變相租借、轉讓、倒賣電信業務經營許可,也不得以任何形式為外國投資者在我國境內非法經營電信業務提供資源、場地、設施等條件。境內電信公司在境外上市,必須經國務院資訊產業主管部門審查同意,並按照國家有關規定獲得批准。

    上述兩部法律規範,第一部明令禁止外資通過VIE模式進入相關行業(網路遊戲運營服務),第二部要求外資進入相關行業必須辦理經營許可證(ICP證),不得利用VIE模式迂迴進入。然而問題就在於若外資(包括台灣公司)欲經營增值性電信事業,在取得許可證的程序上困難重重,實務上若不透過VIE模式,幾近不可運行。

    按中國《互聯網資訊服務管理辦法》規定,對經營性網際網路資訊服務實行許可制度,未取得許可的,不得從事網際網路資訊服務。而所謂經營性網際網路資訊服務,根據《電信條例》附件《電信業務分類目錄》的規定,凡涉及電子郵件、語 音信箱、線上資訊庫存儲和檢索、電子資料交換、線上資料處理與交易處理等內容。

    另依《互聯網資訊服務管理辦法》在第17條地規定,經營性網際網路資訊服務提供者申請在境內、境外上市或者同外商合資、合作,應當事先經國務院資訊產業主管部門審查同意;其中,外商投資的比例應當符合有關法律、行政法規的規定。所謂「有關法律、行政法規」具體規定,主要包括兩部現行的法規,即《中華人民共和 國電信條例》和《外商投資電信企業管理規定》。
 
    根據《管理規定》第6條規定,經營增值電信業務的外商投資電信企業的外方投資者在企業中的出資比例,最終不得超過 50%,換言之,外商獨資是被嚴格禁止的。又根據《管理規定》第9條的規定,經營增值電信業務的外商主要投資者應當具有經營增值電信業務的良好業績和運營經驗,而此規定又實質要求外商投資者必須具有高知名度或營運成果。

    基於前述法規之實質限制,台灣眾多的網路業者欲西進經營增值電信業務時,並無法與中方合資或合作企業取得ICP證。因此,僅能以前述VIE模式,由台灣公司以借名之方式成立一個內資公司,由該內資公司持有網站相關的ICP證等許可,而後再由該內資公司與台灣公司之子公司透過技術服務、授權、委託經營等商業合作方式,將中資公司之利潤轉移到台灣公司子公司。當然此種架構亦需要透過層層法律文件,以保障台灣網路業之權益。

    惟若如前述新聞報導所述,中國國務院及證監會基於監管或鼓勵企業在境內上市之需求,將聯手具體規範VIE模式,則台灣網路業者目前以該模式西進之路,將矇上陰影。網路業者可能需再思考新的商業架構或法律規劃,以期在將來中國網路業蓬勃發展時,仍能扮演一定之角色。

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作者簡介
簡榮宗 律師

台灣大學EMBA / 北京大學EMBA 研究

瀛睿律師事務所/群策整合顧問公司 執行合夥人
瀛和律師機構兩岸事務中心(有四十個各地律所)執行長
前永豐金融控股集團法務長暨永豐銀行副總經理

電話:+886 2 2728 3777 傳真:+886 2 2728 3030

 

 

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