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解析高科技產業代工營運模式之主要合約類型(上)

文 / 陳瑞琦律師
【台灣法律網】


壹、序言

產品代工模式為台灣高科技產業重要之營運模式之一,本文嘗試說明代工模式中所常接觸之合約類型並解析其中重要應注意事項,接著並就合約管理之觀點說明企業法務人員應具備之合約管理知識。

從產品價值鍊觀點分析,代工模式即為企業進行研發、生產、製造、運輸等前端價值活動,依循著該價值活動,產生許多交易行為,並衍生不同合約類型規範這些交易行為之權利義務關係。企業在初期與客戶或供應商接觸時,會簽訂保密合約,賦予雙方保密義務。與客戶間,若確定接下代工生意,雙方會簽訂代工合約(OEM/ODM)合約;與供應商間,若確定向其購買硬體零組件或技術授權,則分別會簽訂買賣合約及授權合約。每種合約有其個別規範目的及其重要應注意事項。

貳、合約類型

一、保密合約

保密合約乃規範合約雙方當事人就彼此揭露之資訊負保密義務,於保密期間內不得揭露機密資訊與第三人。就合約主體來看,可區分為與客戶洽談生意機會之保密合約及與供應商取得零件或技術評估之保密合約。基本上,保密合約應注意以下幾點:

(一)雙方保密

一般保密合約為雙方皆互負保密義務,但有時為單方性負保密義務,故若保密合約中僅要求企業單方負保密義務,可要求改為雙方,因為在雙方洽談過程中,其實有些企業資訊亦會給對方知悉,故有必要以法律約束,避免企業重要資訊外洩。

(二)合約期間

合約期間乃為保密合約有效期間,於期間內雙方得揭露資訊與他方。企業應依交易類型決定多久期間為適當。原則上就代工企業立場,期間可以不必太長,如一年或二年即可。如將來仍須與對方接觸,僅需另行訂保密合約即可。

(三)保密期間

保密期間為對於機密資訊保密之期間。若企業為資訊揭露方,則保密期間愈長愈好;若為資訊接受方,則保密期間愈短愈好。一般而言,一般企業之業務資訊或產品資訊,保密期間為三至五年,但仍須視資訊類型而決定,例如若為重要軟體原始碼,則應約定保密期間為永久。

(四)揭露對象

由於高科技產業可能為集團企業,常由許多關係企業共同進行產品研發及製造,故簽訂保密合約時,需注意是否必須將機密資訊揭露予其他合作之關係企業,若需要揭露,必須於合約中明訂。

二、授權合約

代工產品之製造,牽涉到許多技術,並非企業本身所擁有。故必須向供應商取得授權,授權內容可能包括技術、專利權、軟體等。要取得授權前,首先研發部門必須從技術層面分析需要取得哪些技術授權,要跟誰取得技術授權;接著研發部門與業務、採購及法務部門配合,共同與授權人談判,以取得較佳之授權條件。以下為授權合約應注意事項。

(一)談判力強弱

這是第一點必須釐清的事項,亦即是買方市場或是賣方市場,若為買方市場,企業談判力較強,則可能爭取較佳之授權條件(如價格、付款條件、權利擔保等);反之,則談判空間不大。不過雖然應爭取的事項必須提出要求,但不能因合約協商過久,而拖延產品開發進度。

(二)付款條件

授權合約付款條件,一般包括初期授權金及產品授權金。亦即要使用該技術前需先支付一筆錢作為使用費,待將來產品出貨,則每台收取一定金額或比例之權利金。企業可視產品量多寡約定不同之產品授權金,亦即出貨量愈大,則授權金愈低。因為雙方為互賴及合作關係,若企業出貨量大,企業則為授權人之重要客戶,故企業得向授權人要求較低之授權金。或是簽約時得約定一定期間之最低出貨量,以爭取較低之權利金。然此約定必須考量企業之出貨量預測,若約定期間內之出貨量不足最低銷售量,則浪費了該筆權利金。

(三)權利保證及責任限額

權利保證乃指授權人應保證其有權授權及第三人不會向企業主張侵權責任,亦即法律上所稱「權利瑕疵擔保」的問題。授權人是否肯同意權利保證需視談判力強弱及權利性質而定,若授權人談判力強及權利內容複雜,一般而言,授權人會於合約上約定免除權利保證義務;反之,企業則得要求授權人保證。此外,若授權人同意保證,一般其會於合約上約訂其所賠償限額為取得授權金的全部或一定比例,以降低其風險。

(四)衍生權利之歸屬

使用授權技術製造代工產品時,企業會做一些技術修改或創新,這些創新技術之權利歸屬必須於合約中明訂屬於企業所有,以保障企業之研發技術。若授權人要求必須屬於其所有,則可約定企業免費授權予其使用,取得折衷解決之道。

(待續)

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作者簡介
陳瑞琦律師
學歷:政大企業管理研究所(主修財務管理)
台灣大學法律系
資格:律師高考及格
三等關稅法務特考第二名
經歷:眾達法律事務所律師
台北關稅局外棧組課員
專長:企業法律、稅務法規、貿易救濟法規

 

 

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