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民法總則提要(十五)

文 / 方承志
【台灣法律網】


第 七 章 權利之行使

第148條:「權利之行使,不得違反公共利益,或以損害他人為主要目的。
行使權利,履行義務,應依誠實及信用方法。」
第149條:「對於現時不法之侵害,為防衛自己或他人之權利所為之行為,不負損害賠償之責。但已逾越必要程度者,仍應負相當賠償之責。」
第150條:「因避免自己或他人生命、身體、自由或財產上急迫之危險所為之行為,不負損害賠償之責。但以避免危險所必要,並未逾越危險所能致之損害程度者為限。
前項情形,其危險之發生,如行為人有責任者,應負損害賠償之責。」
第151條:「為保護自己權利,對於他人之自由或財產施以拘束、押收或毀損者,不負損害賠償之責。但以不及受法院或其他有關機關援助,並非於其時為之,則請求權不得實行或其實行顯有困難者為限。」
第152條:「依前條之規定,拘束他人自由或押收他人財產者,應即時向法院聲請處理。
前項聲請被駁回或其聲請遲延者,行為人應負損害賠償之責。」


民法第180條:「給付,有左列情形之一者,不得請求返還:一、給付係履行道德上之義務者。二、債務人於未到期之債務因清償而為給付者。三、因清償債務而為給付,於給付時明知無給付之義務者。四、因不法之原因而為給付者。但不法之原因僅於受領人一方存在時,不在此限。」,在民法第180條第1款「給付係履行道德上之義務者。」,例如:父母、夫妻或子女相互間,對於家庭生活費用給付或贈與的項目,在民法第1020-1條第1項:「夫或妻於婚姻關係存續中就其婚後財產所為之無償行為,有害及法定財產制關係消滅後他方之剩餘財產分配請求權者,他方得聲請法院撤銷之。但為履行道德上義務所為之相當贈與,不在此限。」,基本上從夫妻間「履行道德上義務所為之相當贈與」,遺產及贈與稅法已規定有夫妻間贈與免稅的規定,是否適用民法第1020-2條規定:「前條撤銷權,自夫或妻之一方知有撤銷原因時起,六個月間不行使,或自行為時起經過一年而消滅。」,從民法第1020-1條第1項但書「不在此限」規定已排除無償行為的撤銷權來看,民法第1020-2條規定只有適用在夫妻財產管理的生活信託,或是民法第86條:「表意人無欲為其意思表示所拘束之意,而為意思表示者,其意思表示,不因之無效。但其情形為相對人所明知者,不在此限。」,而此一「心中保留」是否同時適用民法第87條規定:「表意人與相對人通謀而為虛偽意思表示者,其意思表示無效。但不得以其無效對抗善意第三人。虛偽意思表示,隱藏他項法律行為者,適用關於該項法律行為之規定。」?因為涉及是否屬於民法第87條第2項「隱藏他項法律行為者」適用規定的判斷,基本上履行道德上義務是否可以定義為「贈與」?在法律上「物權行為」通常因為附履行道德上義務,在贈與定義上不會完全是無償贈與,的情況下,仍然是存在民法第1020-2條規定的撤銷權期間的,與民法第1020-1條第1項但書的構成要件,在同時具備「無償」且屬於「履行道德上義務所為之相當贈與」是不相符合的,這才是民法在權利行使上適用上容易發生爭議的地方。而依據最高法院民事判例71年台上字第737號:「查權利之行使,是否以損害他人為主要目的,應就權利人因權利行使所能取得之利益,與他人及國家社會因其權利行使所受之損失,比較衡量以定之。倘其權利之行使,自己所得利益極少而他人及國家社會所受之損失甚大者,非不得視為以損害他人為主要目的,此乃權利社會化之基本內涵所必然之解釋。」,由此判斷上述發生原因與在稅捐國家及社會利益衡量下,當然可以作為統一稅賦政策處理判斷的依據。

從上一段論述及最高法院民事判例71年台上字第737號來看,民法第148條:「權利之行使,不得違反公共利益,或以損害他人為主要目的。行使權利,履行義務,應依誠實及信用方法。」,所謂的損害他人的定義範圍,顯然在司法實務上已趨向採取廣義的「社會法人」及「國家法人」利益上的比較。然而這涉及公法上不同法律基礎關係的比較時,實務上很難就相同民事關係的法律基礎,去作出不同法益間的利益衡量。一般而言除非公法適用的行政法律關係,以特別法律的特別規範適用民事法律關係,否則在不等同的基礎上去進行這樣的利益比較衡量,顯然在法哲學及法邏輯上都是有所欠缺的,這也是我們在適用這一類的法律關係時,應該要特別留意司法實務是否因此而改變的因素,以免造成法律適用上的誤解。

(全篇完)

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