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中國性騷擾立法研究(四)

文 / 張紹明律師
【台灣法律網】


性騷擾行為的雇主責任

美國性騷擾制度是公法上的制度還是私法上的制度?公法與私法是大陸法系上的分類,在英美法系上並無此分類。並且這一分類僅僅是學理上的分類,但從大陸法系這一分類出發,對之進行分析,對我國的立法具有借鑒意義。就美國制定法來看,依據聯邦和各州的公平就業法律,特別是1964年民權法案第七章禁止就業中的性別歧視的規定,對性騷擾者提起性別歧視之訴,已成為受害人謀求救濟的主要手段。另一方面,依據1964年民權法案設立的平等就業機會委員會,成為政府規制性騷擾問題的主要機構。就制定法的性質看,應當主要是公法性質的法律。

把性騷擾視為性別歧視是美國性騷擾法律制度的一大特色,雇主責任(employer liability)也是一大特色。要研究性騷擾,就不得不研究雇主責任。

麥金儂在1974年就提出性騷擾概念並將其定性為性別歧視,1980年美國平等就業機會委員會(EEOC)給性騷擾下了官方定義,也認為性騷擾實質就是性別歧視,但在法律上確立對性騷擾行為雇主也要承擔責任卻晚得多。1986年美國聯邦最高法院在一個立法判決中承認性騷擾就是對聯邦反歧視法的違反,並且認為雇主不制止其監管人員對其他雇員的性騷擾行為,在法律上也應受到處罰,通過一系列案件,美國法院確立了性騷擾侵權案中的雇主責任。[22]聯邦最高法院在1998年對Burlington Industries, Inc. v Ellerth一案的判決中十分完整清晰地加以了解釋:雇主應負代理法律責任(vicarious liability)。雇主只有在以下極其嚴格的條件下才能免責:(1)被害人未蒙受 ! 439;失;(2)雇主能證明已採取合理措施;(3)被害受雇者本身未能合理運用這些措施,或避免遭受這類傷害。

雇主對其管理人員和員工實施的性騷擾而致他人損害的行為承擔民事在責任,就該民事責任的性質,大陸法系和英美法系存在差異。法國現代侵權法理論認為,工作場所性騷擾是對被騷擾者人身利益的損害,更重要的是婦女人格尊嚴受到損害,因此,受騷擾者有權要求雇主承擔民事責任,雇主對其雇員的侵權行為承擔侵權責任的根據有二:過錯推定和危險理論。根據過錯推定,雇主因為沒有挑選好雇員,沒有很好地監督雇員的活動,即有過錯。而根據危險理論,如果一個人從他所從事的活動中獲得了利益,即應對他人活動所帶來的危險負責,即便他沒有應受責難的過錯。[23]美國性騷擾雇主&! #36131;任的性質目前還有爭議,聯邦上訴法院在認定性騷擾事件之雇主責任時,認為應根據民權法案第7條所規定的雇用人之代理責任的規定來處理:(1)對於交換利益性騷擾,聯邦上訴法院一致認為,雇用人應對其管理者的性騷擾行為負嚴格責任,雇用人即使無過錯,也應對管理者的性騷擾行為負責。(2)對於敵對工作環境性騷擾,則依行為人系管理者或雇用者而作出不同的認定:如行為人系受雇者而非管理者,雇用人所負的是直接責任,即要看雇用人是否對性騷擾行為明知或可得而知,以及雇用人在性騷擾行為發生後是否採取迅速適當的救濟措施,只有在雇用人有過失行為,或者在性騷擾行為發生後認可性騷擾行為時,才承! 擔民事責任;如行為人系管理者,基於責任! 上司理&# 35770;,雇用人應負比直接責任更高的代理責任,也就是嚴格責任。[24]

雇主責任的確立過程典型地體現了行政機構與司法機關相互呼應,推動進步的關係。先是聯邦各級法院以判例突破,認為員工之間的性騷擾行為,雇主亦應負責。而後平等就業機會委員會加以回應,甚至詳細羅列雇主企業所應採取的防範措施和應承擔的法律責任範圍。在司法和行政機關的相互配合下,以性別歧視為基礎,以雇主承擔責任為前提的具有美國特色的反性騷擾法律體系得以建立。


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(21) 焦興鎧: 美國兩性工作平等救濟制度之研究 [J] 臺北大學法學論叢,2001,(1)
(22) 吳寒青:從性騷擾看我國雇主責任的構建 天津市政法管理幹部學院學報 2004年第1期 P23
(23) 熊進光: 美國工作場所性騷擾的雇主民事責任研究 法學論叢 2004年第3期 P91
(24) 熊進光: 美國工作場所性騷擾的雇主民事責任研究 法學論叢 2004年第3期 P91


(待續)

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作者簡介
湖北偉宸律師事務所執業律師
法律碩士
大陸首例性騷擾勝訴案件代理律師,著有中國大陸第一部有關性騷擾問題的專著︰《反擊性騷擾》。
《武漢晨報》法律熱線特約點評律師、《武漢晚報》148律師團律師。曾主持過《武漢晚報》百姓講述欄目的專家點評欄目,在《武漢晨報》法律熱線為大量讀者作了法律咨詢解答。他代理的武漢女教師性騷擾案是全國首例性騷擾勝訴案,在社會上引起轟動。全國二百多家媒體報道過這一成幼蚳牷C
張紹明律師至今發表各類作品百余萬字,著有中國第一部系統論述性騷擾的專著〈反擊性騷擾〉,該書在武漢晚報、深圳法製報連載一月以上,引起讀者普遍好評。
中國企業法律顧問在線 http://www.lawyer-hb.com/main.php

 

 

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