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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 律師專欄 > 張紹明律師

中國性騷擾立法研究(五)

文 / 張紹明律師
【台灣法律網】


性騷擾概念的發展

從麥金儂最初的性騷擾定義中可以看出,她所指的性騷擾主要是指工作場合的性騷擾、男性對女性的性騷擾、上級對下級的性騷擾,隨著社會的發展、性騷擾案件的增多,這個定義遠不能適應現實的需要,但美國並沒有因此而制定專門的反性騷擾法規,而是通過判例的形式不斷擴大性騷擾概念的內涵和外延,以適應社會生活的需要。

(一)客觀方面構成要件的變化

1、由受雇者性騷擾發展到包含非受雇者性騷擾(non-employee sexual harassment)早期美國司法和學界通行的性騷擾概念是針對雇主對雇員或工作中上級對下級而言,強調行為者利用職權,以影響受害人的就業條件、薪酬、職位升遷等相利誘或脅迫。例如1980年平等就業機會委員會頒佈的指導原則(guidelines),給性騷擾所下的定義中的受害者只是受雇者, 但1985年紐約州法院在Kersul v Skulls Angels, Inc. 一案中突破了這種看法,而發展出“非受雇者性騷擾”(non-employee sexual harassment)的概念,從而使性騷擾的概念涵蓋了由第三者(如顧客)對被害人加以性騷擾而造成損害的情況,並允許受害人依契約法提起不當干擾雇傭契約之訴(interference with an employment contract)。

2、性騷擾行為的受害人(對象)從僅限於女性和異性,擴展到包含了男性和同性。最初麥金儂提出性騷擾的概念,是順從女權主義運動的需要,從婦女角度和經歷提出的法律要求。因而著眼於男性對女性不檢點的行為。 但人們逐漸發現,雖然相對較少,但也存在女性對男性的性騷擾問題;這種行為同樣會帶來一系列不利後果,反映了一種反向的性別歧視。因而不應排除在性騷擾的法律概念之外。平等就業機會委員會在其1980年的指導原則(guidelines)中對此亦有回應。 另一方面,關於同性間性騷擾可否依據一九六四年民權法第七章(Title VII of the Civil Rights Act of 1964)提起性別歧視之訴的問題,一直是聯邦下級法院未能解決的爭議問! 題,相互矛盾的判決層出不窮。直至1998年4月3日,聯邦最高法院對Oncale v.Sundowner Offshore Services, Inc. 一案作出終審判決,明確肯定同性之間亦可依據一九六四年民權法第七章禁止性別歧視之規定對性騷擾行為提起性別歧視之訴,即以判例將法律規制的性騷擾行為擴展到包含同性之間的性騷擾。[25]

3、逐漸發展出“間接性騷擾”的概念,擴大了性騷擾概念的外延 ,對於工作場所性騷擾,傳統概念中行為人需以就業條件、薪酬、職位等對受害人利誘或脅迫,或對持拒絕態度的受害人直接營造敵對性工作環境。1983年,自Toscauro v. Nimmo案始,聯邦地方法院發展出間接性騷擾概念;認為管理監督者將晉升機會給予與其有染的其他員工,而對拒絕其性方面要求者予以差別待遇,即構成所謂間接性騷擾情形。受害人可以基於性騷擾提起性別歧視之訴。

4、就敵意工作環境型性騷擾而言,對作為構成要件的損害後果的要求,亦逐漸弱化。

1987年聯邦第五巡迴法庭曾在James v Flagship International 一案的判決中認為,若性騷擾並未涉及有形的職務利益變化,則被害人須證明該項性騷擾行為相當普遍且具有摧毀性始可。而在Scotts v Sears, Roebueck Inc.一案中,第七巡迴法庭則判決必須造成被害人心理衰弱(psychological debility)的後果,才能構成性騷擾。“心理衰弱”一時竟成為判斷行為後果是否達到構成性騷擾之嚴重程度的通行標準。這一標準過於嚴苛,而且加重了受害人舉證的責任;自然對受害人十分不利。所形成的較為典型的判例是認為在工作場所張貼色情圖畫,未形成嚴重後果,不構成性騷擾行為。

九十年代以來,聯邦上訴法院及地方法院通過一些判例逐漸對心理傷害的標準提出質疑,日漸弱化了對性騷擾行為後果嚴重程度的過高要求。特別是聯邦最高法院1993年對Harris v Forklift Systems, Inc. 一案的判決,明確提出應以“合理個人”(reasonable person)的客觀標準結合受害人的主觀感受,來認定是否已嚴重至構成敵意工作環境。並指出受害人的心理衰弱並非構成性騷擾的必要條件。

所謂“合理個人”,即以一般人的心態揣度,其性騷擾行為已造成脅迫性、冒犯性或敵意性工作環境。這一標準因以一般人的心理狀態、推及受害人,顯然減輕了受害人的舉證責任,而且對後果嚴重程度的要求也大大弱于“心理衰弱”的標準,可以說極大地降低了性騷擾訴訟的門檻。

(二)主觀方面構成要件的變化:從“並非自願”到“不受歡迎”

區分自願、同意(voluntary)與歡迎(welcome),對傳統的以是否取得女性同意作為判斷涉及性行為合法性標準的思想加以批判,這是女權主義法學家常用的分析工具。在性騷擾問題上,以麥金儂為代表的女權主義法學家也是一以貫之。

麥金儂1974年提出的性騷擾概念即明確地以行為不受歡迎為標準。平等就業委員會1980年頒佈的指導原則亦同。而1986年最高法院在Meritor Saving Bank v. Vinson 案中,更是以判例形式昭示,性騷擾問題的關鍵並非在於該項行為是否出於受害人自願,而在於它是否受其歡迎,從而使這一原則具有法律拘束力。

這一進展對性騷擾的認定,意義尤為重大。因為對於回報式性騷擾而言,常常是以就業條件、薪酬、職位、考評等方面的好處加以引誘,而受害人為利益好處計也可能對性騷擾行為容忍和同意;或者迫於壓力,為不失去原有就業條件,對性騷擾行為當時不得不持默許態度。這些情形中,受害人表面上都未抗拒,但內心卻對性騷擾行為並不歡迎;同樣給她(他)造成不利影響。賦予此種情況下的受害人以救濟,也是必要的。

美國通過法院判例的形式不斷擴大性騷擾概念的內涵和外延,同時讓雇主承擔防止工作場所性騷擾的責任,具有無可比擬的優越性,也起得了明顯的效果。80年代中後期,許多國家陸續效仿美國,通過立法來制裁性騷擾。1984年,澳大利亞頒佈了聯邦《性歧視法》;1987年和1991年,新西蘭分別在《勞工關係法》和《雇傭合同法》中就性騷擾問題規定了特別條款;1989年,西班牙政府通過法規,以保護女雇員免受性騷擾;1991年,瑞典通過的《平等機會法》作出新的規定,要求雇主對工作場所的性騷擾採取措施。1995年,香港制定了《性別歧視條例》,同年,菲律賓頒佈了《菲律賓反性騷擾法》,1999年,日本先後頒佈了《性騷擾禁止條例》和《男女雇用機會均等法》修訂法案,除此以外,英國、美國、加拿大、比利時等國也先後明確規定性騷擾屬於應予禁止的非法行為。2001年6月7日,歐盟委員會曾提出過一項關於懲治在工作場所對婦女“性騷擾”的立法草案,建議歐盟15國對性騷擾制定共同的標準。臺灣“內政部”也於2001年擬訂了《性騷擾防治法》(草案)。據統計,世界上有27個國家通過了防止性騷擾法律。[26]

麥金儂在1977年出版的一本題為《對工作婦女的性騷擾》的書中序言中指出,迄今為止,性騷擾還是難於想像的。這就是說,她認為立法和司法至今並未將對婦女的性騷擾行為定為性別歧視,該書出版後七年,美國最高法院在一個判決中不僅一致認為性騷擾是對聯邦反歧視法的違反,而且還認為,雇主不制止其監管人員對其他雇員的性騷擾行為在法律上也應受罰。[27]據法國《新觀察家》週刊今年1月11日的文章,“性騷擾”概念“已被整個西方所接受”。從麥金儂提出性騷擾概念到現在也不過三十多年的時間,性騷擾從一種理論學說變成法律實踐,從美國走向世界,表現出勃勃的生命力,不是因為麥金儂的天才學說,而是性騷擾現象在世界普遍存在,也在於世界上對女性的權利日益尊重。研究性騷擾概念的起源和發展,會讓我們對性騷擾概念的本質有更深入的瞭解。


-----------------
(25) 高鳳仙 性騷擾防治法之立法問題探究 萬國法律,第105期,民國八十八年六月,
(26) 南蓮.哈斯貝爾等著, 唐燦等譯: 拒絕騷擾----亞太地區反對工作場所性騷擾行動 湖南大學出版社2003年12月第1版
(27) L.Goldstain,Constitutional Rights Of Women,1988,pp.552-553.

(待續)

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作者簡介
湖北偉宸律師事務所執業律師
法律碩士
大陸首例性騷擾勝訴案件代理律師,著有中國大陸第一部有關性騷擾問題的專著︰《反擊性騷擾》。
《武漢晨報》法律熱線特約點評律師、《武漢晚報》148律師團律師。曾主持過《武漢晚報》百姓講述欄目的專家點評欄目,在《武漢晨報》法律熱線為大量讀者作了法律咨詢解答。他代理的武漢女教師性騷擾案是全國首例性騷擾勝訴案,在社會上引起轟動。全國二百多家媒體報道過這一成幼蚳牷C
張紹明律師至今發表各類作品百余萬字,著有中國第一部系統論述性騷擾的專著〈反擊性騷擾〉,該書在武漢晚報、深圳法製報連載一月以上,引起讀者普遍好評。
中國企業法律顧問在線 http://www.lawyer-hb.com/main.php

 

 

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