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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 律師專欄 > 嚴裕欽律師

廣告與著作權(三)

文 / 嚴裕欽律師
【台灣法律網】


廣告與著作權之合理使用

或許是絕妙的創意難尋,往往可遇而不可求,因之廣告人之間常久以來,就有著「借用」他人創意的傳統(註十四)。廣告的創意如果是從他人的創意延伸或借用而來時,則延伸或借用他人之創意到何種程度,會構成著作權之侵害呢?固然如前所述,廣告的創意本身、或者是創意的點子(idea)、廣告的主題構想等等,依著作權法第十條之一之規定並不受著作權法所保護,加以借用當然並不違反著作權法。然而此種「借用」行為,如所「借用」者是創意之表達方式,甚至是直接使用他人著作之行為,若未徵得該等著作著作財產權人或經其授權之人之同意或授權,且逾越著作權法第四十四條至第六十五條著作財產權之限制(合理使用)之規定所允許的範圍,就有可能構成著作權之侵害,必須負擔相關之民刑事責任。例如:在臺灣高等法院八十九年度上易字第七四五號確定之刑事判決中,被告甲係國內某著名房屋仲介公司乙公司之負責人,甲為了促銷臺北市某處住宅大樓之用,印製一批廣告文宣,在該廣告文宣中,為標明該住宅大樓之所在地及附近環境之生活機能,甲未經同意或授權,擅自將丙圖書公司有著作權之地圖重製於廣告文宣上,散布予不特定之人。經被害人丙公司提出告訴後,被告甲及乙公司均為法院判處罪刑確定。

至於就美國之司法實例而言,在美國第一件有關廣告之著作權法案件,應該是一八八八年Farmer v. Elstner (註十五))一案。在本案中原告是一本厚達一千零四十二頁論著的作者,這本論著的內容是有關密西根與底特律的歷史,每本售價十元美金。其後被告為了廣告行銷之目的,印行了一本長二百七十四頁的廣告小冊,每本售價四角美金或者免費贈送。被告著作的前面七十頁,廣泛地抄襲自原告的著作。法院認定被告抄襲的部分是原告著作中最有價值的部分。法院否定被告之使用為合理使用,判決被告敗訴,並據此作成禁制令。不過判決理由並非在於被告使用的商業性質,又因在這兩個著作間,並無商業上的競爭關係,所以也未發現被告的使用有致使原告產生現在或將來之損害。被告敗訴是因為被告摘錄了原告著作中最有價值的部分及被告缺乏學術研究,明顯地出於竊盜之故意 (animus furandi) (註十六)。

接下來的案件是一九三八年美國賓夕法尼亞州東區地方法院對 Henry Holt & Co. v. Liggett & Myers Tobacco Co. (註十七))一案的判決。被告是 Chesterfield 牌香煙的製造商,被告自原告擁有著作權厚二四二頁的學術性著作「人類的聲音,它的保養及發育」中,摘錄三個句子,用在 Chesterfield 牌香煙的廣告上。原告主張被告的行為「成為他職業道德的恥辱•••使他被冠上『商業主業者』的名號」,並將使他的書籍的銷售,受到不利的影響。被告則抗辯其「所使用的部分在數量上微不足道,其文學或學術意義上並不重要,且該取用並未超出對學術性論文的合理使用範疇」。法院認定:「法律允許在學術或藝術領域的著作,可以使用觀念、意見或理論,以及在某些情況下,甚至可以一字不漏引用該領域內有著作權之著作中的句子」,「然而,在本案中這個原則並不能使被告的侵權行為免責。它的發行既不在Felderman 博士(按為原告著作之作者)所寫論文領域內,也不是學術論文或用以增進人類的知識。相反地,它的小冊子很清楚地是為了增進它本身產品─ Chesterfield 牌香煙的銷售,是純粹為商業目的」(註十八);況且,被告雖然僅使用了原告著作中的三個句子,但這三個句子卻構成被告廣告文字全文的二十分之一,所以法院最後否定被告之行為為合理使用。

在一九五二年 Conde Nast Publications, Inc. v. Vogue School of Fashion Modelling, Inc. 案中,被告在廣告它模特兒學校的小冊子上,重製了數張原告的 Vogue 雜誌封面的部分,法院判決此並不構成合理使用,認為:被告所重製之部分是那些封面的精髓,仍具有現時的商業價值,而「雖然被告可能缺乏故意侵權之意圖,但該取用之目的在於藉吸引人的目錄及原告所有雜誌的名聲提昇他們的事業。此正是『無人有權為了不勞而獲之利益利用他人之著作,而節省時間、心力及費用』之合理使用理論所禁止,從而限制了該特權之賦予」(註十九)。

由以上所舉之我國與美國之司法實例觀之,似乎於廣告上使用他人之著作,均構成侵害他人之著作權,無法成立合理使用。但事實並非如此,在比較廣告及諧擬廣告中,法院判決有不一樣的看法。


註十四:Robert Kendall & Dana Scott Eagles, Copyright Law and The Advertising Art, 20 Publishing, Entertainment, Advertising and Allied Fields Law Quarterly 165 (1981 Fall).
註十五:33 F. 494 (C.C.E.D. Mich. 1888).
註十六:Id. at 496-497.
註十七:23 F. Supp. 302 (E.D.Pa. 1938).
註十八:Id. at 304.
註十九:105 F. Supp. 325, 333 (S.D.N.Y. 1952).

  (待續)

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作者簡介
嚴裕欽律師
北辰著作權律師事務所律師
政治大學法學碩士
曾任基隆地檢署檢察官

 

 

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