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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 律師專欄 > 林志六律師

末期癌症延誤治療之賠償

文 / 林志六律師
【台灣法律網】


根據傳統侵權行為理論,請求賠償須以權利受侵害為前提,光是利益受侵害並不能請求賠償。但是在某些醫療糾紛的案件中,患者的權利究竟受到如何的損害,或是權利受侵害(死亡)與醫師過失行為間的因果關係可能很難證明,針對這類型的案件,日本法院發展出利益受侵害的理論,使患者得請求慰撫金。

這類案件中的患者多為癌症末期患者,因醫師之疏忽未能更早期發現並早期治療。

罹患癌症,即使早期發現,也未必可以治療,因此雖然醫師確有過失(有機會更早期發現癌症,並使患者能接受更早期的治療,但疏於為之),患者所喪失的也只不過是治癒的可能性(機會)而已,具體的損害範圍很難界定,而死亡與過失行為的因果關係更難以證明。

例如65歲女性,接受某縣市衛生所子宮頸癌抹片檢查,半年後才接到報告通知檢查結果已罹患子宮頸癌症。患者獲知後,立即就醫,但發現癌症已局部擴散。

衛生所,因行政疏失,延遲半年才告知檢查結果,確有過失,問題是患者是否因此受到損害,而損害又有多少?

癌症會不斷的生長惡化,能早半年接受治療,效果應該會更好,這種的想法,用常識就可以知道。問題是所謂更好,究竟如何量化,醫學上能不能提出客觀的數據?

癌症即使早期發現也不保證可以治癒,末期患者中也有存活時間長於早期患者的。衛生所的過失,可能帶來損害,但非必然。其次,也有可能在抹片檢查當時,患者的子宮頸癌就已經局部擴散,即使立即接受治療,治療方法也和半年後所用方法相同。在醫學統計上,同期的癌症接受同種治療方式會引用相同的預後資料,這種狀況下,將沒有辦法用統計數字來證明患者的損害。雖然在情感上,我們都會相信一定有損害。

針對這類型的醫療案件,日本發展出三種理論,可供參考。

第一種是「喪失延命利益」的理論。
對於罹患肝硬化而有高度可能轉變為肝癌的患者,若能定期實施AFP檢查,有助於早期診斷。因此在怠於進行該檢查以至於太遲發現癌症的案例中,法院(大阪地裁平4、1、29判時1427號111頁)認為,雖然無法認定醫師違反檢查義務與患者死亡間有相當因果關係,但若是醫師能盡其早期發現癌細胞的義務,對患者實施AFP檢查及超音波檢查的話, 應有不少的可能性可以早半年發現肝癌。而肝癌若能早期治療,比起實際死亡日期,患者應有可能可以多生存一些期間。因此醫師違反前項注意義務(診療契約上的債務不履行)與患者可能可以多生存相當期間之間,可以認為具有相當因果關係。並且因為接受符合當時醫療水準的適當處置,以維持可能持續的生命,乃是法律上值得保護的利益。被告(醫師)既已侵害患者之延命利益,對其所生之損害即負有賠償義務。

類似的案例,發生在罹患直腸癌的患者。在健康檢查的大腸造影檢查中雖已懷疑有直腸癌,但醫師卻疏忽未告知應進一步接受大腸內視鏡檢查,也沒有建議轉診至具有該設備的醫院複診。法院(靜岡地裁沼津支部平2、12、19判時1394號137頁)認為,假使能更早發現癌症,雖不能保證一定可以根治,但總是較延遲發現更有治癒的可能性,因而判定500萬日圓延命利益的損失。

其實,延命利益的期間長短是假設性的問題,無法精密計算,因此賠償額度無客觀標準可以依循,認定上並不容易。

第二種是「喪失接受適切治療的機會」的理論
東京地裁平5、1、28判決(判時1473號66頁)認為,癌症末期的患者雖然可能只剩短短幾個月的延命利益,也可以以喪失適切的治療機會為由,主張慰撫金的賠償。

具體案例中,患者罹患肝癌且已處於末期階段,但醫師因未懷疑癌症所以沒有施行有關檢查,而只當成飲酒過量的肝病來治療。然而依照患者當時病情程度,即使發現罹患癌症,並採取轉院或其他適切措施,也未必能延長生命,且即使能延長生命,能延長多少期間也難以證明。換言之,雖然不能說絕對沒有延命利益,但因其可能性很少,並且難以證明,要認為醫師未施行適當診療行為和患者死亡間有相當因果關係可說相當困難。

判決認為患者因為醫師的過失行為,喪失了與家屬及醫師共同對抗肝癌的機會,並且失去一般患者都應擁有的,接受符合現代醫療水準之適切診療的機會,因此,雖然誤診和死亡間不能認為有相當因果關係存在,也無法認為醫師若採行適切的診療就會有延命的可能,但也不能否認患者確實已喪失接受適切診療的機會,而得請求精神上的損害賠償(慰撫金)。

類似的判決尚有:東京地判平3、7、23(判時1427號84頁)、東京地裁平4、8、31(判時1463號102頁)和大阪地判平3、9、5(判時1460號107頁)。

第三種理論是「期待權受侵害」的理論
除喪失延命利益與喪失接受適切治療的機會二種情形外,也有以期待權受侵害為由,承認慰撫金之請求的判決(東京地裁平4、10、26判時1469號98頁)。

案例中,63歲的男性患者在健康檢查中被發現可能罹患癌症,施行檢查的醫院卻疏忽沒有建議患者接受進一步詳細檢查。法院認為,患者依據與健康檢查機構所締結的診療契約,應會期待該機構若發現任何可疑的徵候時都會對之為告知,同時也會期待能早期發現、早期治療。該期待應值得法律保護。從而,患者若因被告之過失,致使期待權受侵害,對於因該接受適切建議的機會受剝奪所引起的精神上痛苦,可以請求損害賠償。

適切診療行為的期待利益受侵害的案例 ,還有頸椎手術(椎板切除手術)前,醫師因為沒有先施以脊髓造影檢查(myelography),被法院認為應負賠償責任者(大阪地裁平元、6、26判夕716號196頁)。法院認為,依照患者脊髓受壓迫的情形來看,脊髓在手術中受損的機會很高,並且可以預測到萬一發生損傷將會殘留重大的後遺症,因此通常患者必然會期待醫師一定會踐行一切可能避免該危險性發生的方法,並且也會期待醫師會實施該手術執行前所有合乎醫療水準且必要的基本診斷法(脊髓造影檢查)。這種期待權雖不同於身體直接受侵害,但亦屬人格上重要利益,值得法律充分保護。

以該三種理論請求損害賠償,主要就範圍是慰撫金,因為需要適用這些理論的案件,財產上損害都很難證明。有關慰撫金之請求,將另以他文介紹。

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作者簡介
林志六律師
專長領域:醫療
博觀法律專利事務所

 

 

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