文 / 簡榮宗律師.黃玟錡律師
阿里巴巴是大陸最大的電子商務集團，其之前原本計畫在香港上市，但因為阿里巴巴特有之「合夥人制度」不符合香港上市規則「同股同權」規定，無法與香港證券及期貨事務監察委員會（下稱證監會）及香港交易及結算所有限公司（下稱香港交易所）達成一致性看法，因此，阿里巴巴遠赴美國上市，香港錯過了史上最大的IPO。
阿里巴巴的「合夥人制度」是指在公司上市後，合夥人還能提名董事會成員，持續對公司擁有控制權，合夥人包括：創辦人、創業團隊與管理階層。而「同股同權」係基於公平原則，即為投資者投入的金錢，將享有同等的地位和權益。他們對公司的監督權、管理權和享有股息派發都是相同。
至於“同股不同權”關鍵在於投票權。換句話說，投入同等金錢部份人士，享有超越其他投資者的權利，從公司公平運作和公司治理原則來看，都不合情理。而阿里巴巴的「合夥人制度」，就是賦予了公司特定股東多於他們持股比例之投票權，又稱「同股不同權」。
不過，公司之所以採用「同股不同權」，其主要目的係保護創辦人和管理階層對於公司重大決策之決定權，不因為上市融資後而被稀釋。合夥人制度反映了創辦人和管理階層持股雖比例不高，但可以由其指定董事成員及決定公司重大政策，從公司治理的角度看，那將來應如何進行管理監督？又要如何維持公平透明原則，並保護一般投資者。
至於為何美國會同意接受阿里巴巴上市？其原因除了美國存在著不同投票權制度，類似合夥人制度，另外，美國允許證券投資者集體訴訟，及律師基於訴訟結果收費方式，這些制度都是香港所沒有的，而且香港股票市場中，仍有相當多數量的散戶投資者，因此，香港證監會基於保護一般投資者利益，所以拒絕了阿里巴巴的上市請求。
近年來，大眾創業、萬眾創新的潮流在兩岸都很盛行。台灣原本較為僵化的公司法體制，也因為這股創業的風潮而有所調整。日前，台灣的公司法即新修正了“閉鎖性公司”專節，以鼓勵科技新創事業發展，並賦予企業較大的自治空間及多元化籌資方式。
“閉鎖型公司”係指股東人數不超過50人，並於公司章程內，定有股份轉讓限制之非公開發行股票公司，且同時為維持其閉鎖性特徵，使股東就其權利義務內容有更高的自治空間，允許閉鎖型公司發行複數表決權（一股多權）或對特定事項具有否決權的特別股（即黃金股）。
另外，倘若閉鎖性公司可能會因企業規模、股東人數之擴張，而有變更之需求時，其程序應以股東會特別決議後，變更為非閉鎖性股份有限公司；且基於公司治理原則，若要公開發行轉為上市櫃公司時，則必須回到同股同權、一股一權之制度，以避免產生管理階層因不受小股東反對票的限制後，為圖利個人，而造成投資者的損害。
隨著時代的進步，因應企業於各階段之需求，而於法律上有較為彈性之作法，頗值得我們肯定；也期待新創企業能夠把握相關機會，尋求專業人士協助，調整相關組織架構，以因應未來更好的發展。
(劉孟錦律師)
