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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 律師專欄 > 賴瑩真律師

近期實務對證券交易法相對成交行為之相關判決

文 / 賴瑩真律師
【台灣法律網】


    證券交易法法第一百五十五條之規定,即學理上所謂「反操縱條款」,旨在規範公開發行之有價證券,在交易上之各種不法操縱行為。立法意旨係在防止證券價格受操縱,違反者,應依同法第一百七十一條規定處以刑罰。其中第一百五十五條第一項第五款之規定,係基於操縱股價者經常以製造某種有價證券交易活絡之表象,藉以誘使他人參與買賣,屬操縱手法之一,於民國九十五年一月十一日修正公布(自公布日施行)之證券交易法第一百五十五條第一項所規定關於禁止操縱股價行為之態樣,乃增訂第五款,將意圖造成集中交易市場某種有價證券交易活絡之表象,自行或以他人名義,連續委託買賣或申報買賣而相對成交之操縱行為,予以明定,以資明確。

    因該條款增訂未久,學界就該款內容亦缺乏相關論述,導致該款之構成要件及適用情況均未有充足之資訊可供參考。惟近期最高法院陸續有相關判決出爐,使吾人可從中依循相關脈絡,充實此條款之內涵。以下茲就最高法院判決意旨,分析目前實務上就此條款之相關見解:

    最高法院100年台上字第370號刑事判決中,就證券交易法第一百五十五條第一項第五款之定義及構成要件,認為:「上開第五款增訂明文禁止之『相對成交』行為,係指行為人以其本人名義或藉用人頭戶之他人名義開設二以上不同之帳戶,而利用此等帳戶,基於哄抬或打壓特定有價證券價格之目的,委託證券商就該有價證券,同時以同一高於或低於市價之價格及同一數量,為相對買賣之情形,其雖具買賣形式,實為同一投資人左進右出之空頭買賣」。由此可以窺見,最高法院在該判決中,係認為相對成交行為之構成要件有:(1)行為人以其本人名義或藉用人頭戶之他人名義開設二以上不同之帳戶,為相對買賣之情形,(2)基於哄抬或打壓特定有價證券價格之目的,(3)以同一高於或低於市價之價格及同一數量,為相對買賣。

    然在最高法院100年台上字第775號刑事判決中,就該條款之定義及構成要件,卻另有解釋:「為健全證券交易市場之機能及維持證券交易市場之秩序,並保護投資人之權益,證券交易法第一百五十五條第一項各款係關於禁止操縱市場(反操縱市場)之規定,並依不同操作手法列舉各款操縱之形態及概括規定禁止操縱之行為。其中第五款規定對於證券交易所上市之有價證券,不得有意圖造成集中交易市場某種有價證券交易活絡之表象,自行或以他人名義,連續委託買賣或申報買賣而『相對成交』之行為,如有違反即依同法第一百七十七條第一項第一款之相關規定處罰,即所謂之『沖洗賣賣』或『相對成交』條款,係禁止行為人以製造交易活絡假象之操縱手法或操縱股價,與其買賣之價格未必有絕對關係。且與同條第四款規定,禁止『意圖抬高或壓低集中交易市場某種有價證券之交易價格,自行或以他人名義,對該有價證券,連續以高價買入或以低價賣出』之規定,市場稱之為『炒作股價』條款不同。該第五款沖洗買賣(相對成交)之規定,係證券交易法於八十九年七月十九日刪除原同條第二款『在集中市場交易,不移轉證券所有權而偽作買賣』(亦屬沖洗買賣性質)之規定後,於九十五年一月十一日修正公布增列,……」。此最高法院判決揭示了兩大重點:第一,現行證券交易法第一百五十五條第一項第五款所指之相對成交行為,即屬該法於八十九年七月十九日所刪除之第二款「在集中市場交易,不移轉證券所有權而偽作買賣」,亦稱為「沖洗買賣」之行為態樣之一;第二,相對成交行為之構成要件,以行為人有意圖造成集中交易市場某種有價證券交易活絡之表象,自行或以他人名義,連續委託買賣或申報買賣即已足,至於行為人買賣之價額為何,是否有意圖造成哄抬或打壓該有價證券價格,則在所不問。最高法院並在本判決中進一步解釋,若行為人有意圖造成哄抬或打壓該有價證券價格,在市場中進行操縱市場之買賣行為時,乃屬於同法條第四款所規範之行為,應以第四款規定相繩。可知最高法院此一判決就該款構成要件之認定,與100年台上字第370號刑事判決有顯著差異。

    惟比較上述兩例判決,筆者以為,應以最高法院100年台上字第775號刑事判決之見解,較符合立法規範之意旨。因從法條文字上解構,該條項第三款、第四款規定,均有「意圖抬高或壓低集中交易市場某種有價證券之交易價格」為其構成要件,然在第五款中卻付之闕如,可見第五款之構成要件中,行為人主觀上是否有「意圖抬高或壓低集中交易市場某種有價證券之交易價格」,並非構成該款行為之重點。且自法條結構上來看,若行為人有「意圖抬高或壓低集中交易市場某種有價證券之交易價格」而為相對成交行為,應以該條第三款相繩,行為人是否有「意圖造成集中交易市場某種有價證券交易活絡之表象」,才是第五款所規範之重心。

    綜上所述,可知最高法院就現行證券交易法第一百五十五條第一項第五款之構成要件,竟然有如此歧異之見解,實令吾人難以適從。惟在學界缺乏相關論述,亦乏足夠的實務案例可供參考的情況下,吾人亦僅能持續關注最高法院之後續判決,以期更充實該條款內涵,使社會有所依循。

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