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國企常見犯罪風險防範及危機化解(三)

文 / 王思魯律師
【台灣法律網】


17)國有公司、企業、事業單位人員濫用職權罪

國有公司、企業、事業單位的工作人員,因濫用職權,造成國有公司、企業、事業單位破產或者嚴重損失,致使國家利益遭受重大損失的行為。

A、濫用經營管理職權,弄虛作假,致使國有公司、企業、事業單位出現重大損失或破產。

B、導致國家直接經濟損失在30萬以上。


18)非法吸收公眾存款罪

違反國家規定,非法吸收或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的行為。

A、本罪的犯罪主體可以是個人,也可以是單位。但現實中較多由單位實施。

B、主觀方面為非法牟利,追求本息按期歸還存款人後的剩餘利潤。如為非法佔有,即為了無償佔有存款人資金本金,更不會還給存款人利息。或以先償還本息為名,再非法騙取更多人更大數額的存款,是集資詐騙。

C、主觀上必須具有吸收或變相吸收公眾存款的故意,目的是通過吸收公眾存款籌集資金,供本人或者單位使用。

D、本罪在客觀方面表現為非法吸收或者變相吸收公眾存款的行為。"非法吸收公眾存款",是指違反國家法律、法規的規定,在社會上以存款的形式公開吸收公眾資金。主要包括兩種情況:一是行為人不具有吸收存款的主體資格而吸收公眾存款;二是行為人雖然具有吸收存款的主體資格,但其吸收公眾存款所採用的方法是違法的。例如:一些銀行和金融機構為爭攬儲戶,違反中國人民銀行關於利率的規定,擅自提高利率以吸收存款。“變相吸收公眾存款”,是指行為人通過採用存款以外的其他形式吸收公眾資金,從而達到吸收公眾存款的目的。例如有的單位未經批准成立資金互助組織吸收公眾資金,有的以投資、集資入股等名義吸收公眾資金,但並不按照規定分配利潤或股息,而是只支付一定的利息。“公眾存款”指存款人是不特定的群體,如果存款人只是少數人或者特定人,如僅限於單位內部人等,不能認定是公眾存款。本罪的特點為:"面向社會吸收公眾存款"。如果企業、事業單位和政府機關無視國家規定,採取行政攤派、職工福利、風險抵押等方式,在本單位、本系統內部,吸收職工存款,不構成此罪。


19)簽訂、履合同失職被騙罪

簽訂、履合同失職被騙罪是指國有公司、企業、事業單位直接負責的主管人員在簽訂、履行合同過程中,因嚴重不負責任被詐騙,致使國家利益遭受重大損失的行為。

A、主體為特殊主體,只能是國有公司、企業、事業單位直接負責的主管人員。

B、主觀上嚴重不負責,過失。故意不構成本罪。

C、本罪屬於結果犯,只有因嚴重不負責任被詐騙致使國家利益遭受重大損失結果的,才構成本罪。如果尚未達到這種危害程度,則不構成犯罪。具體指造成國家直接經濟損失數額在50萬元以上的,或者直接經濟損失占註冊資本30%以上的。對於金融機構、從事對外貿易經營活動的公司、企業的工作人員,嚴重不負責任,造成國家外匯被騙購或者逃匯,數額在100萬元以上的。


20)逃匯罪

逃匯罪,原規定在1997刑法190條,後於19981229全國人大常委會在《關於懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》作了修改,即是指公司、企業或者其他單位,違反國家規定,擅自將外匯存放境外,或者將境內的外匯非法轉移到境外,數額較大的行為。

A、本罪的主體原在97年刑法中是特殊主體,即僅限國有公司、企業或者其他國有單位。但在修正案中已擴大到所有的公司、企業、單位。儘管本罪主體只能是單位,但處罰採用雙罰制,即既對單位判處罰金,也對單位中直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處自由刑。

B、本罪在主觀上只能由故意構成,動機如何,不影響犯罪的成立。

C、本罪的客觀方面表現為違反國家規定,擅自將外匯存放境外,或者將境內的外匯非法轉移到境外,且情節嚴重,單筆或者累記數額在500萬美元以上的。"違反國家規定",主要指違反我國外匯管理的法規和政策,如《外匯管理條例》、《結匯、售匯及付匯管理規定》、《中國人民銀行關於對外商投資企業實行銀行結售匯的公告》、《外商投資企業境內外帳戶管理暫行辦法》等。


21)合同詐騙罪

合同詐騙罪,是指以非法佔有為目的,在簽訂、履行合同過程中,採取虛構事實或者隱瞞真相的手段騙取對方當事人的財物,數額較大的行為。

A、本罪的主體既可以單位,也可以是個人。

B、本罪的主觀方面只能是故意,並以非法佔有為目的。不具有這種犯罪目的,由於其他原因造成合同不能全面履行的,有可能是合同糾紛或者借貸糾紛,不構成犯罪。

C、本罪在客觀上表現為在簽訂、履行合同的過程中,採取虛構事實或者隱瞞真相的手段騙取對方當事人的財物,且數額較大。舉龔X案。實踐中很難區分,主要是證據問題。


22)提供虛假財會報告罪

指公司向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重大事實的財務會計報告,嚴重損害股東或者其他人利益的行為。本罪主要特徵:

A、侵害的客體為國家對公司財務的管理制度和股東等的合法利益。犯罪物件是財務會計報告(指公司在每一會計年度終了時製作的反映公司財務會計狀況的會計表冊,主要包括資產負債表、損益表、財務狀況變動表、利潤分配表、財務狀況說明書等。

B、客觀表現為行為人提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務會計報告,嚴重損害股東或者其他人的利益。具體指造成股東或者其他人直接損失50萬元以上;致使股票被取消上市資格或停牌。屬結果犯。

C、主體限定為有限責任公司和股份有限公司,自然人不構成,但承擔刑事責任的是對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,即具體編制、簽署、審核財務會計報告的人員。

D、主觀上明知財務會計報告的內容虛假或者隱瞞了重要事實,仍然予以提供,過失不構成。

E、最高刑期為3年。屬於只處罰個人的單位犯罪,即採取的是單罰制。


23)隱匿、銷毀會計資料罪

指隱匿或者故意銷毀依法應當保存的會計憑證、會計財簿、財務會計報告,情節嚴重的行為。

主要特徵為:

A、主體既可以是單位,也可以是個人。

B、主觀為故意,過失不構成。

C、立案標準:隱匿、銷毀或者拒不交出會計資料。

D、刑期為5年以下。採取雙罰制。


24)妨害清算罪

公司、企業清算時,隱匿公司、企業財產,對資產負債表或者財產清單作虛偽記載,或者在未清償債務前分配公司、企業財產,嚴重損害債權人或者其他人利益的行為。主要特徵:

A、主體限於清算中的公司、企業。承擔刑事責任的是直接負責的主管人員和其他直接責任人員。從實際情況看,在公司、企業清算期間,該行為由清算組的成員所為,因此,本罪處罰的物件主要是清算組織的成員。

B、主觀只能是故意,過失不構成。

C、結果犯,必須造成債權人或者其他人直接經濟損失在10萬元以上。

D、屬於實行單罰制的單位犯罪,對於自然人的刑期為5年以下。

其他相關的犯罪還有生產、銷售偽劣商品類罪、走私類罪、危害稅收征管類罪等,因時間關係及這些犯罪在非國有企業中也常有發生不為國企特有,在此不作介紹。有興趣的,可上網瞭解。


25)重大責任事故罪

134條“工廠、礦山、林場、建築企業或者其他企業、事業單位的職工,由於不服管理、違反規章制度,或者強令工人違章冒險作業,因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重後果的,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別惡劣的,處三年以上七年以下有期徒刑。”

A、主體是國有、集體的工廠、礦山、林場、建設企業或者其他企業、事業單位的領導或職工。

B、客觀方面有三大條件:違反規章制度、造成重大傷亡事故或其他嚴重後果,及必須發生在生產、作業過程中。

C、主觀為過失。

D、關於“發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重後果”中“嚴重後果”的具體標準,目前尚無明確的司法解釋,參照舊標準:"1)致人死亡1人或者重傷3人以上的;(2)造成直接經濟損失5萬元以上的;(3)經濟損失雖不足現實數額,但情節嚴重,使生產、工作受到重大損害的"


26)重大勞動安全事故罪

135條“工廠、礦山、林場、建築企業或者其他企業、事業單位的勞動安全設施不符合國家規定,經有關部門或者單位職工提出後,對事故隱患仍不採取措施,因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重後果的,對直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;情節特別惡劣的,處三年以上七年以下有期徒刑。”

A、犯罪主體為特殊主體:工廠、礦山、林場、建築企業或者其他企業、事業單位負責勞動安全設施的直接責任人員。

B、客觀上表現為:違反安全生產規定,因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重後果的行為。

C、主觀為過失。

D、立案標準同前罪D


27)消防責任事故罪

139條“違反消防管理法規,經消防監督機構通知採取改正措施而拒絕執行,造成嚴重後果的,對直接責任人員,處三年以下有期徒刑或者拘役;後果特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。”

該罪為結果犯,必須具備“造成嚴重後果”的條件,即致人重傷、死亡或者公私財產遭受重大損失。至於“造成嚴重後果”的具體標準,目前尚無司法解釋。

 

關於職務經濟犯罪的量刑,我國最顯著的特徵是大量規定了死刑,這為“各國刑事立法所罕見”。據聯合國預防與控制犯罪委員會的統計,到199010月為止,世界上對所有犯罪廢除死刑的國家有47個,對普通犯罪(不包括戰爭罪等特殊犯罪)廢除死刑的國家有18個,法律上保留死刑但實際已廢止執行死刑的國家有25個,保留並執行死刑的國家有93個。也就是說目前廢止死刑的國家和近10年甚至更長的時間未執行死刑的國家加起來,已達90個,和保留死刑的國家幾乎是一比一,而且對全部犯罪和普通犯罪廢除死刑的國家中,有31個國家是在1976年至1990年這14年內實現的。 而我國恰恰在這10餘年內走的是與世界死刑運動發展相反的道路,現在配有死刑的罪名有70多個,排名世界第一,排在前伊拉克前面(30多個)。據此,在刑法修訂前,理論界大多認為,在我國雖然廢止死刑是不現實的,但減少死刑,特別是廢止或限制經濟犯罪的死刑則是現實的,也是應該的。但是,從修訂的刑法的死刑規定來看,刑法分則第三章破壞社會主義市場經濟秩序罪中規定的死刑,共17個,它們雖然只占該章罪名總數的18.1%,但卻占死刑罪名總數的24.3%,排在刑法分則各類犯罪的死刑罪名之首,竟多出危害公共安全罪3個罪名,高出危害公共安全罪4%以上。加上貪污罪、受賄罪等職務經濟犯罪,就使刑法中經濟犯罪適用死刑的罪名至少達到20個,占死刑罪名總數的28.6%。因此,97刑法對職務經濟犯罪規定的死刑,維持著驚人的水準,"這是各國立法所罕見的" 也是與理論界疾呼經濟犯罪廢除和限制適用死刑大相徑庭的。死刑是很難獲得實際上的效果的,要從根本上解決問題,就應該從制度上去完善。很多人犯罪的時候都沒有想到會判死刑的,他所想的是什麼問題呢?他認為自己不會出現什麼問題,是不會被抓或者就算被抓也不會有什麼把柄。

(待續)

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