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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 黃育杉

搜索--「令狀搜索原則」與「緊急搜索」

文 / 黃育杉
【台灣法律網】


「搜索」是屬於刑事訴訟法上之強制處分,係檢察官或法官,為發見犯罪證據物件,及可得沒收之物,對於被告或第三人之身體、物件及住宅,或其他處所,施以搜索檢查。刑訴法第122條既規定「對於被告或犯罪嫌疑人之身體、物件、電磁紀錄及住宅或其他處所,必要時得搜索之。對於第三人之身體、物件、電磁紀錄及住宅或其他處所,以有相當理由可信為被告或犯罪嫌疑人或應扣押之物或電磁紀錄存在時為限,得搜索之。」

原則上,搜索時應由實施搜索之人,出具「搜索票」始得為之(刑訴法128),這是實施搜索之「令狀原則」下的「要式搜索」。按刑事訴訟法第128條規定,搜索票應記載下列事項:一、案由。二、應搜索之被告、犯罪嫌疑人或應扣押之物。但被告或犯罪嫌疑人不明時,得不予記載。三、應加搜索之處所、身體、物件或電磁紀錄。四、有效期間,逾期不得執行搜索及搜索後應將搜索票交還之意旨。」搜索票之記載,係為「界定搜索的範圍」,避免濫行搜索。但是,如果因為A案而進行搜索,在搜索過程中發現非屬A案之違禁品或B案之證物,仍然可以進行扣押。刑訴法第152條即規定「實施搜索或扣押時,發現另案應扣押之物亦得扣押之,分別送交該管法院或檢察官。」因此,原刑訴法第129條規定,檢察官或法官親自搜索時,得不用搜索票之規定,目前已經「刪除」,即使是檢察官或法官帶隊搜索,亦應出具搜索令狀。

搜索票由「司法警察報請檢察官許可後,向法院提出聲請,由法官為准否搜索之裁定」,這是90年1月12日修正通過,於90年7月1日實施的新制(原定檢察官或法官均有搜索決定權)。因為依據刑訴法第3條規定,檢察官與被告同為當事人,基於平等原責,豈有由同為當事人之檢察官,可以搜索同為當事人之被告,訴訟武器顯不平等,這是修法新制的理由之一。

在要式的令狀搜索的原則之下,仍有不要式「緊急搜索」的必要與規定。刑訴法第131條規定「有下列情形之一者,檢察官、檢察事務官、司法警察官或司法警察,雖無搜索票,得逕行搜索住宅或其他處所:一、因逮捕被告、犯罪嫌疑人或執行拘提、羈押者。二、因追躡現行犯或逮捕脫逃人者。三、有事實足信為有人在內犯罪而情形急迫者。」「檢察官於偵查中有相當理由認為情況急迫,非迅速搜索,證據有偽造、變造、湮滅或隱匿之虞者,得逕行搜索,或指揮檢察事務官、司法警察官或司法警察執行搜索。」「前二項搜索,由檢察官為之者,應於實施後三日內陳報該管法院。由檢察事務官、司法警察官或司法警察為之者,應於執行後三日內報告該管檢察署檢察官及法院。法院認為不應准許者,得於三日內撤銷之。這是保留給檢察官決定搜索實施的權力,在90年7月1日新制開始實施之後,發生在高雄的一件緊急搜索案件,由高雄地檢署指揮司法警察針對漁船走私所為的緊急搜索,因陳報法院的作業有誤,導致逾法定三日的規定,被法院駁回,因此造成了搜索的失效,在案件的效率上是屬遺憾。

其他有關搜索之應注意事項:
(1)搜索婦女身體,應儘量由婦女行之—刑訴
(2)搜索時,注意受搜索人之名譽,不可大肆公開,此乃基於無罪推定原則而來—刑訴
(3)搜索使用強制力時,不得逾越必要程度—刑訴
(4)對有人住居看守之處所,除符合刑訴法第100之3夜間訊問之條件,及急迫情形外,得為夜間搜索外,原則上應於日出前、日沒後為搜索(刑訴法146),但對於假釋人、公眾場所於公開時間內,常用賭博、妨害性自主、妨害風化等行為,得於夜間搜索。
(5)搜索時,律師得於不妨害之情況下在場,但不以非得等候律師到場。

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作者簡介
黃育杉
〔國家賠償部落格http://tw.myblog.yahoo.com/lawyer162153/〕版主
國立臺灣大學法律系畢業

 

 

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