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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 方承志

關說不能是破壞制度的兇手

文 / 方承志
【台灣法律網】


    在聯合新聞網2013年9月30日【聯合報╱記者喻文玟/台中報導】「監聽」成議題 馬凱:事件重點是「關說」,社會公約基金會董事長馬凱昨指出,「監聽」議題被廣泛討論,原本要透過監聽找出不當關說,但社會氛圍好像對關說「不以為意」,這個態度一定要修正,因為「事件重點是在關說」。馬凱先生說的固然沒錯,但這意思是代表監聽是在找出貪汙的公務員或民意代表,不是一般非屬於特權行使的關說,所謂┌特權┘當然應該作出一個定義,就關說而言就是惡意且排除他人合法競爭機會,當然應該認定為特權或違法的。當然這個定義對柯建銘的司法關說案是很有利的,但以下要說的就是關說的內容,是不能規避或造成社會經濟秩序或政治制度的破壞的,甚至不能因為行政裁量的非法利用,規避法律對公務員或公民手法上的義務性要求的。

    在現在台灣的9月政爭的與論氛圍,現在好像是一方反對鼓勵監聽,因為監聽會讓讓政府有心人士在政治上違(不)法利用,好了解每一個利害關係者的個人,會不會有不法的隱私或是進行違法關說?這才是憲政上要保護及討論的問題,但今日本文不是從這個面向論述,而是從關說的違法不同的在二點上:一個是對於經濟上鉅大不法的誘因,一個是與一般人民息息相關的競爭力問題上。前者可能涉及經濟犯罪或市場產品價位決定,而考驗行政上主導的公務員操守問題;後者則是人民為了提升競爭力,在相同資源利用的優先性上取得優勢上,而不是所謂的利用權勢直接排除他人的權利。這二點在關說的本質上是大大不同的,也是在違法與合法之間的差距。

    柯建銘案可以說是經濟犯罪嫌疑案件,但是是不是與王院長關說切割?司法關說基本上如果承認及不當決定了市場經濟價位,那麼在法哲學及經濟理論的基礎上,我們都不應該承認這樣的利益輸送,是值得構成所謂的成功關說的。此時,檢察官在關說當事人受更巨大經濟誘因下,都不會在此情況下是很難查出違法的。而政府對於經濟產品的定價規範又不明確,更加鼓勵了這種關說情況發生。這種連公平交易(法)委員會都不能有效決定對於特定類別的┌獨佔┘或┌寡佔┘問題,而認為還必須加上經濟上佔有一定比例或數額才構成,這更使得這些企業在公平交易法沒有適當規定下,更肆無忌憚的運作或甚至行賄公務員或民意代表,進行關說施壓來達成這個效果。因為沒有行政上的裁量認定違法,就沒有行賄沒有經濟犯罪,柯案簡直破壞了整個經濟體制的運作,這是我們要特別加以譴責的。

    如果法律都無法對當事人進行救濟,那麼不管陳情請願或關說,那應該說是憲法上賦予的人權及權利,今日我們要看的也就是┌司法救濟┘,能不能用┌司法關說┘的方式進行?基本上這是不是關說的定義?關說基本上要構成┌該請求有違反法令、營業規章或契約之虞者。┘,在違反法令這一項對於司法裁量的違反,在法律上只有比照刑事訴訟法第378條:┌判決不適用法則或適用不當者,為違背法令。┘,只有構成這個規定內容才是違法司法關說。而在王院長司法關說案中,在切割上是要實質審查部上訴檢察官對於刑事訴訟法第378條的適用的。也就是說今日如果檢審會認定檢察官構成這一條規定的違反,而且這一項內容也在關說範圍內,那麼王院長才會構成司法關說,而馬總統直接決定宣布關說,在法律程序上就稍嫌不夠完備。行政制度就是按程序走,關說當然也有一定的規範,如果當時下台的法務部曾部長也辦理登錄,並即刻召開檢審會決定關說的正當性與否?那麼承辦檢察官在檢審會到場說明下,當然因為有監督就不會直接裁量的違法性問題,雖然會有檢審會是否干預司法行政的問題,但是制度的設計就是眾志成城,以集體的方式來避免個人的徇私,也不能說是一個解決的方法。重點是程序是制度的要求,關說沒有程序的遵守與要求,縱然再有理由野當然會被質疑,而今日我們最期待的是,關說在維持競爭力上不要成為破壞制度的方法,財不會給全民拿錢辦事的觀感,使得我們的清廉政治改革功虧一簣,這才是我們最殷切期盼的答案。

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