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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 方承志

會計法修正除罪在從新從輕是否適用?

文 / 方承志
【台灣法律網】


    從新聞得知5月31日夜間立法院火速突襲通過會計法第99條之1規定,意圖把機關首長及教授等公務員一併在修法中除罪,但是沒想到立法修法品質粗造,且因與論及民眾對貪汙除罪觀感不佳,造成這幾日來民眾與論鬧得沸沸揚揚,實在是大傷政府廉政形象。我們先從會計法修正案的內容來看,從100年5月18日華總一義字第10000097601號公布增訂會計法第九十九條之一條文:┌中華民國九十五年十二月三十一日以前各機關支用之特別費,其報支、經辦、核銷、支用及其他相關人員之財務責任均視為解除,不追究其行政及民事責任;如涉刑事責任者,不罰。┘,此處涉及刑事責任不罰部分,因為在刑法第2條第1項對於┌犯罪構成事實┘與┌犯罪構成要件變更┘其適用上結果是迥然不同的,而此處的法律增修如果是屬於處罰效果的法律變更,那麼當然在適用本條規範上是毫無疑問的。但是處罰效果的變更要相當於法律效果的變更,指的是其處罰內容狹義上的不同程度的變更?還是廣義上包括免除刑罰罪責?一般而言在刑事訴訟法的規定上,只有犯罪後法律不處罰其行為者才能免罰,但是這裡所指的是包括法律修正後不處罰其(構成要件)行為,並不包括構成要件事實行為的變更,但是在法律修正限時法的免除其刑責就會發生疑問?因為限時法如果是對於處罰法律的全效力停止適用,那才是屬於法律變更的範圍,如果不屬於全效力而是部分效力的話,那麼就算是部分效力對於構成要件事實變更的法律規定,只能說是如會計法所修的解除財務責任,也就是說在證據上是不能以此為犯罪積極證據的,指示更改了證據認定法則而已,限縮的講只有在這個範圍內的犯罪事實,才能適用刑事責任不罰的責任。基本上並不屬於刑罰處罰效果全部的停止適用或變更,也不是犯罪構成要件的修法變更,所以嚴格的講並不是所謂的處罰法律變更的問題,在邏輯上是因為法律上的證據障礙規定,因為不能採認造成證據不足不能處罰的效果,而把這不處罰的效果寫在法律上。
法律上的除罪除了總統的特赦、大赦外就是緩刑期滿,而在刑法上一般只有法律在構成要件尚不處罰其罪的效果,對於犯罪事實及證據取捨的問題並不是所謂的除罪。對於不罰的法律效果在公務員任用法第28條第1項第4款規定┌曾服公務有貪污行為,經有罪判決確定或通緝有案尚未結案。不得任用為公務人員。┘,重點是法律修法不罰前,公務員任用法第28條第1項第5款又規定┌犯前二款以外之罪,判處有期徒刑以上之刑確定,尚未執行或執行未畢。但受緩刑宣告者,不在此限。┘,也就是說在法律處罰競合上的立法技術,免除貪汙治罪條例的處罰不代表免除刑罰瀆職罪或其他刑罰同時適用的條件,那麼就會發生本款繼續適用的問題,所以此一修法因為沒有經過檢察機關為不起訴處分,或司法機關為無罪判決時,這些人就會發生不得繼續任用為公務員資格的問題,所以其他人只有自首履行這些要件才能保住官位,這也是立法技術上有點無法顧及不公平的地方。再從這一點來看身分上的規定並不能免責的話,那麼所謂會計法修法不罰的規定就不是完全除罪的例證了,這是我們在立法技術上要特別顧及的地方,當然這在適用刑法第2條第1項的從新從輕原則也就大打折扣了。

    基本上空白刑法的行政命令變更實務上認定是屬於┌事實變更┘,並不適用從新從輕,但是如果行政命令變更而成為不處罰效果時,對於原存在的貪污行為的法律事實,原則上當然還是要處罰的。但是在會計相關法令上對於因憑證發生之返還請求權為五年,如果其期間如本處所立之95年以前相符,因公法請求權債務已然消滅,刑罰處罰不法財產權標的也跟著不存在,在法律上本來就不用再加以處罰,但是其仍然是屬於貪汙犯罪,那麼其除罪在維持公務員身分上也就是理所當然的。今日立法院是對於100年以前的財務責任的免除及除罪,但是機關財務責任在審計法的規定是屬於機關首長特有的,對於主管或經管財務只有行政責任,教授是沒有審計上的財務責任的,而這行政責任也只有審計機關才能免除,所以如果比照100年的修法內容,教授在法律新規定也是無效下當然是不能免責的,所以就算法律溯及既往的不處罰其行為,但是其違法事實如果憑證的財務責任,沒有在審計機關免除個人財務責任前,仍然是不能適用新修會計法不罰的規定,而為今之計只有修改審計法,或移轉該財物之管理人名義,否則在法律適用上仍然是疑點重重的。

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