設成首頁 | 加入最愛 | 新訊連結 | 聯絡律師 | 推薦朋友 | 線上投稿 | 律師簡介 | 律師諮詢 | Facebook | 隱私權聲明 文章總數:209435 瀏覽總數:538311820
文章總數:209435 瀏覽總數:538311821
點選此處可回到首頁!
法律知識庫 課程講座 法律圖書 電子報中心 回首頁
台灣法律網新訊



修憲動員青年軍 奪地方執政?
「大法庭」vs.行政法院
法學入門(四十八):民法「意思表示錯誤」案例篇
【林蕙瑛專欄】同居在父母家,本性逐漸流露
「裁判易讀小幫手」自即日起上線,秒懂判決書新聞稿
【林蕙瑛專欄】遠距離戀愛的通病好像是沒辦法給另一半安全感
「國家統一」修法事件是照妖鏡
國民法官制已融合兩制優點之說明新聞稿
美人含怒奪燈去 問郎知是幾更天?
【林蕙瑛專欄】努力在擠壓生活中尋找平衡點
「是禁錮還是韁繩?論證現象世界的潛規則初探」
【林蕙瑛專欄】冒然復合有可能會落入從前互動的模式
拾得毒品,怎可占為自有
最高行政法院大法庭統一法律見解之108年度大字第3號裁定新聞稿
民法第98條所謂探求當事人之真意,如兩造就其真意有爭執時,應將誠信原則涵攝在內,藉以檢視其解釋結果對兩造之權利義務是否符合公平正義(最高法院108年度台上字第2739號民事判決)
【林蕙瑛專欄】生病總是希望得到親人朋友的關心
司法院「刑事程序制度研議委員會」第41次會議新聞稿 關於精神障礙或心神喪失規定之修正芻議
「是禁錮還是韁繩?論證現象世界的潛規則初探」
基於私法自治及契約自由原則,當事人得自行決定契約之種類及內容,以形成其所欲發生之權利義務關係,倘無違強制規定及公序良俗,即無不可(最高法院109年度台上字第88號民事判決)
【林蕙瑛專欄】加強面對面互動及感情連結
尚未向公司自請退休,及向勞動部勞工保險局辦理離職退保,能否謂其現存之婚後財產包括尚未取得之退休金及勞保老年給付?(最高法院108年度台上字第1516號民事判決)
因車禍遭撞擊造成身體傷害,未必立即顯現於外並得查明病因,倘非完全不具關連性,尚不得僅因疾病確診距車禍發生已有相當時日,即可排除其因果關係(最高法院108年度台上字第2671號民事判決)

 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(二) > 方承志

補助費裁量與貪瀆的關係

文 / 方承志
【台灣法律網】


政府施政預算依照補助額度給付模式,可分為「固定給付」與「不固定給付」,而「不固定給付」又可分為「實作結算」與「目的補助」二種方式。各種補助方式關係不同行政補助金額的行政運作模式,而其實際執行方式則在於主管機關的行政裁量權運用。這種行政裁量權的運作通常是不需經過議會審查的,所以比較沒有行政裁量自我限縮的問題,也就是說如果議會要求預算執行必須依據政府採購法的公開招標方式辦理,沒有法定理由就不能改變招標方式給予特定廠商此不法利益,否則就可能形成刑法圖利罪的違背(政府採購)法令問題;如果議會沒有對預算附帶限制條件,那麼執行預算機關就可以自行依據實際市場條件訂定執行方式,在此之前就沒有裁量自我限縮問題。而裁量自我限縮的違背在法律上有時也可能被認定為圖利罪的要件,例如:工程契約的物價指數調漲約定,在工程承攬契約沒有明文約定的時後,縱然政策決定事後補發給予,包商對於原契約約定的計價內容是否已包括「物價指數調漲」的預測費率,發包機關仍然要負審查責任,否則仍然具有行政上的重大疏失,如果係「明知」縱然是依據新的政策執行,因為這樣的行政裁量補助款政策,是補貼未列入「物價指數調漲」的預測費率的承包廠商,或不敷成本而有影響工程品質及進度者而作成的,當然執行人員的主觀意思會有決定其責任問題之可能。所以採購人員在工程契約成立當時就應該了解施政政策對於契約費用給付計價關係的影響及作用,如果自行以裁量限縮給付條件,而又不符合規定而仍續為違法補助費給付,仍然是會構成刑法的圖利罪責的。

行政上的給付「津貼」乃為特定行政目的對個人的「固定給付」,與補助費性質上的不同,在於補助費可以有費用上下限的行政裁量權,而「津貼」雖然也屬於補助費的一種但是沒有上述這項決定數額高低的行政裁量權限。補助費裁量權限縮的違反能不能成為貪瀆犯罪的對象,實務上的案例是採肯定說的,例如:公務員國民旅遊卡的公務員消費旅遊補助費,會因為假買賣消費並退換現金,被以違背使用目的而認定為利用職務上之機會詐領財物犯罪。個人以為:圖利罪是以公務員對於非主管或監督之事務,以不應得而得的「不法利益」為對象,補助款詐取之不法應屬於實質上非列為補助款「名目」之款項始足當之,採購名義(目)上相當而為使用目的不符,本例情形性質上乃屬於一行為之事後不法,縱然是行為當時即具備違法性,與貪污治罪條例第六條第一項第五款之對於非主管或監督之事務,「利用職權機會或身份」之構成要件解釋上,因為採購內涵均與職權無關,且所謂身份關係必需行為上有所「行使」而言,而非單純以具備公務員身份為要件,「具備公務員身份」與「利用公務員身份」當然在法律意義上有所不同,所以國民旅遊卡消費補助費換現金的案例中,雖然我们可以直接說這與公務員個人職權內容無關,可是在直接消費內容上是不是就是屬於法律上「身份權的行使」?當然在實證上會產生疑義而必須加以舉證的。貪污治罪條例與刑法瀆職罪章本來就是真對公務員身份犯罪的規範,可是並不是完全真對「身份」本身的特別規範,必須加上特定規範犯罪構成要件行為的行使才能構成犯罪,光是具備身份上的消極要件,而沒有身份上的積極行為,如果沒有建立新的案例事實,這在實務構成上會是難以區別,而在實務適用上有所困難並難以舉證的,所以同樣的情況也不應該適用利用「職務上」機會詐取財物的詐欺罪。但是這樣的結果將只能以歸屬於一般詐欺罪的要件來論證,那麼將與貪瀆罪所具備的法效果就相去甚遠了!

像上述這樣行政補助費違法內涵,屬於以「空白刑法」授權可隨時做成的行政裁量(命令)來做為處罰的依據,而不是依據法規制定規範的行政流程完成,如果犯罪構成要件可以被「隨時變動的行政(命令)裁量權」影響,而且是單一的行政命令而不是行政規則本身,確實缺乏法的穩定性及效力,是值得在法學上加以研究探討的,此類並非如懲治走私條例直接授權行政命令公告本身,而以單純行政命令成為刑罰處罰的對象者實在不勝枚舉。此類對於「空白刑法」犯罪構成要件訴諸於授權「中央法令」規範,在刑法犯罪構成要件的「法明確性及穩定性原則」上確實會受到質疑。而此一問題就要探討到實務案件類型化規範的「違法性」了,也就是說「空白刑法」犯罪構成要件授權「中央法令」規範,是不是要絕對屬於「類型化抽象規範」,或尋求法制作業制訂流程完成真正的法效力授權?單一犯罪事實的個案規範當然不能算是「類型化抽象規範」,或具法處罰效力的行政規則本身,我们只看到司法實務上處罰的是完全違反同一行政事實(命令)的犯罪,也就是說行政主管機關發現違反事實後,才政策決定(命令)是否加以刑事處罰的結果,這實在已影響了刑法犯罪構成要件明確化、處罰不溯既往的原則規範、司法的獨立性及法律的宣示效果了!限縮的說公務員的行政補助費發放若違反自我裁量限縮原則,如果不再依據其不同性質而加以類型化的研究區別其適法性及程序,當然不宜完全界定在貪瀆罪責的要件範疇中,否則無疑的朝令夕改將使公務員隨時身陷其中而無法自拔。只有行政刑罰才需要行政主管機關的違法事實認定,一般刑法或特別刑法如果也是必需經由行政機關的行政裁量才能認定犯罪,不知道這種公務員行政補助費的貪瀆犯罪的圖利罪或詐取財物罪將要如何區別?當然如果貪瀆罪的目的在處罰公務員投機取巧的違法性,那麼顯然貪瀆刑罰法律構成要件事實涵攝中,遇到屬於單純行政命令的違反時,其在刑罰法律的構成要件授權上的可罰性就要另做一番討論了。

寄給朋友     友善列印

 

作者簡介
https://www.facebook.com/profile.php?id=100013072488458&fref=ts

 

 

本單元最新10篇文章
未成年子女繼承房屋財產沒有追溯公告現值計算差價問題看法 / 方承志
中國是否對港臺加強國家反分裂法控制看法 / 方承志
對香港投資移民臺灣是否獨立貿易法律適用看法 / 方承志
習近平現在不好說露臉說法的看法 / 方承志
德國酸美國退出WHO的看法 / 方承志
對中國2020年不納入GDP在中美貿易戰會計原則看法 / 方承志
振興經濟方案的振興券看法 / 方承志
從大陸廣東淹水保險公司大賠看臺灣保險 / 方承志
二岸領導人的博士學位論文之戰 / 方承志
對通姦罪反而鼓勵小三看法 / 方承志
  本單元更多文章......

 

免 費 電 子 報
發刊期數: 3722
推 薦 課 程
《房地產法律課程》房地產仲介糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》共有房地糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》土地買賣合建契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》成屋買賣契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》預售房屋契約糾紛處理 (劉孟錦律師)
《企業法律課程》帳款催收法律實務:保全程序篇(假扣押) (劉孟錦律師)
《生活法律課程》生活法律:婚姻三部曲--婚姻.夫妻財產制.家庭暴力法律問題解析 (劉孟錦律師)
《企業法律課程》交通事故和解技巧與賠償訴訟法律實務 (劉孟錦律師)
《生活法律課程》夫妻財產相關法律問題 (劉孟錦律師)
《房地產法律課程》公寓大廈糾紛處理與訴訟法律實務 (劉孟錦律師)
法 律 叢 書
請點選此圖觀看本書更詳細的介紹!
【台灣法律網電子書】政府採購法案例實務(十三)
劉孟錦.楊春吉
定價:NT $ 1000元
網站連結
律師 法律事務所
律師事務所 法律
法律專欄 劉孟錦律師
一帆法政補習班 台灣本土法學
法律翻譯 e速人氣生活網
品味人生 永恆婚禮顧問
合法律師查詢 合法地政士查詢
合法經紀業查詢 不動產實價查詢
不動產資訊平台 房地產交易價格
不動產交易服務 全國法規資料庫
法學資料檢索 法拍.庭期查詢
立法院法律系統 民事.非訟費用
重大通緝犯查詢 商工行政服務
地政資訊e點通 定型化契約範本
司法院書狀範例 國家圖書館
地名檢索系統 地籍圖資系統
地政法規資訊 Hinet地政服務
總統府法令查詢 最新犯罪手法
165反詐騙 食品安全衛生

設成首頁 | 加入最愛 | 新訊連結 | 聯絡律師 | 推薦朋友 | 線上投稿 | 網站合作 | 律師簡介 | 律師諮詢 | Facebook | 隱私權聲明
法律具時效性,內容僅供參考,不宜直接引為訴訟用途,具體個案仍請洽詢專業律師
所有文章係作者之智慧,請尊重智慧財產權,轉載重製節錄請先取得本網之書面同意