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「貪污」的定義的闡明

文 / 方承志
【台灣法律網】


貪污就是如果執政及在野,都認為您的金錢收入不相當的時候,而且是違反現在的法令,並且具有不法性的時候,而不法性則指:給付標準的不合理性、明知法令不合理而仍為之、交易行為與職務關聯性、損害他人權利而獲利之行為,但是不包括政治行為中大家都會犯的錯、挪用公款作為公眾政治目的、人際關係的不當運用與支配,以及可以繳所得稅的款項。

那麼貪污的定義要件則應該可以從下列幾項準則判斷:

(一)財產來源不明罪:

貪污應先有不明財產來源被查獲,所以大官必須先申報財產提供查閱或審查,並查詢金管局建立銀行100萬元以上交易或存款紀錄題供查詢以防止洗錢,訂立財產來源不明罪只是要求財產申報人的財產概括合法性說明義務的課予與審查,如果沒有相關配套措施證明,在法律上並不能真正證明財產申報人的主觀犯意。

(二)貪污罪之不法利益:

所謂不法利益應該指的是來自賄賂或其他不正當利益的獲取而言,如果被認定出於法律構成要件外的給付,縱然不當基於罪刑法定主義也不構成犯罪。而真正貪污罪的定義應該指的是狹義的財產犯罪,飲宴應酬或餽贈財物只是為處罰目的,採廣義定義擴張下的結果。因為同一定義(構成要件)能否有雙重標準的解釋,構成要件後段之概括規定,一般法理上均屬前段構成要件之補充,如果擴張或脫離前段之構成要件而為解釋,且被同時採納並構成犯罪時,在法理上顯有類推解釋的嫌疑。當然餽贈如果屬於有價值財產上的餽贈,仍然屬於狹義財產犯罪的範圍。

(三)職務相關法令的違背:

貪污罪對於法令之違背,一定是實定法的違背,包括法律及中央法規。如果該法令屬於可以改變或有其他可替換的行政命令則不包括在內。例如:實際加班費核發交付時,臨時命令改為補休假並繳回加班費而拒繳,當然不會構成圖利。當然對於「名目不符」不應發而發之確定不法給付,必須確實屬於無法發放者而發放時始得加以處罰。所謂不應發而發指的是名目不符且不符合經濟原則而濫用經費且不合規定濫發,例如:假藉員工急難救助貸款名義,提供資金供員工炒作股票,名目不符當然違反規定。

(四)該支出必須不屬於公共政策的決策權範圍:

機關首長執行政務工作有其決策之權,除了對於中央政府統一規定的法定薪資、津貼及其他給付項目外,對於部份非固定費用項目仍有其相當裁量權,例如:聘請大師級的人物來演講,演講費就可以依議定價格超越一般給付標準。或依據不同人事及會計科目經費,所作出的超出一般審計給付規定而不會構成圖利,例如:機關首長對於資訊廠商聘請經理級的採購顧問費,而不是設計師級的人事經費。如果不屬於首長基於公共政策之決策權範圍所及,那麼才能進一步論及是否違背公務人員之操守及倫理守則問題。

(五)必須證明當事人沒有政治主張的藉口

有人說政治可以改變法律,而不僅僅是在立法院修訂法律而已。可是要改變法律的適用,一定要先說服法官或檢察官認可沒有主觀犯意的問題,政治理由包括權益的不當爭取,能不能說服法官向來是極有疑義,因為主觀的犯意一定是基於犯罪的意思,如果上述二項理由並不是基於犯罪的意思的話,而且在沒有侵犯他人權益的前提下,那麼檢察官是不是應該就這一部份加以排除並加以舉證才能構成犯罪,所以當然不能給予犯罪當事人以政治上正當理由作為藉口。

(六)與非財產申報公務人員均應具有的同一義務行為。

法律的遵守是一致性的,並非不辦理財產申報的人就不會有犯罪的嫌疑,只是被主動發現的機率,因為陽光法案的不適用而大幅降低。所以,機關只有加強內部控制的作為,要求所有辦理及經管財務人員,對於不合理的支出及操作行為作出解釋,如果沒有長官指示而作出牟利不法行為的話,又與上述指標違背的話,並不是只有辦理財產申報人員,才要負那麼大的責任。

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