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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(一) > 陳怡如教授

自由民主憲政秩序信仰的向下紮根

文 / 陳怡如
【台灣法律網】


 三二O之前,總統根據公投法第十七條發動防禦性公投,並將此公投與其競選連任綁在一起,除了有合憲適法上的問題外,亦有公器私用之嫌。然而,儘管各方批評聲不斷,卻也因有權聲請釋憲者未依循法律途徑尋求司法裁決,導致三二O公投的合憲適法性成為「懸案」,甚至「就地合法」。

三二O之後,由於現任正副總統僅以百分之O點二二八的些微差距贏得連任,加以選前三一九槍擊事件的疑點及選後三十多萬張的廢票數創歷年新高,使得連宋及其支持者連日來在總統府前抗議開棺驗票呼聲不斷,除循司法途徑解決外,並逐漸醞釀為全台重大憲政危機,以謀求透過非常手段來加速驗票結果。

不論是三二O之前或三二O之後,種種的跡象均顯示,國人對法治信仰普遍低弱,此亦暴露出司法威信及司法公信力的危機。凡此除了透過制度層面對國內司法予以革新外,文化層面亦須教育國人對整個自由民主憲政秩序的信仰。

所謂的抵抗權在自由民主憲政國家中的定義,必須是一種憲政主義下的抵抗權(立憲的抵抗權)。國內憲法雖未對此加以明定,如以德國基本法第二十條以為借鏡,其乃規定:「一、德意志聯邦共和國(Bundesrepublik Deutschland)為民主、社會之聯邦國家。二、所有國家權力來自人民。國家權力,由人民以選舉及公民投票,並由彼此分立之立法、行政及司法機關行使之。三、立法權應受憲法之限制,行政權與司法權應受立法權與法律之限制。四、凡從事排除上述秩序者,如別無其他救濟方法,任何德國人皆有權反抗之。」

申言之,自由民主憲政國家根據民主原則,乃規劃一套具民主正當性與合法性的遊戲規則,所有的公權力及人民均需予以遵守,除非這套遊戲規則本身即欠缺民主正當性與合法性,或者其實質內涵本身即牴觸了憲法某些具本質重要性的核心價值,而溢脫出人民當初所欲賦予其正當性的初衷時,才會有如同許玉秀大法官於釋字第五七四號部分協同意見書所言,「國家權力運作偏離權力基礎時,也就是反噬權力來源時,權力來源可以收回權力,這也就是人民的抵抗權」的情況發生。

倘若在自由民主憲政秩序均未欠缺民主正當性與合法性,亦未偏離憲法本質重要性的核心價值,基本上即尚未構成偏離權力基礎,故並無法正當化與合理化抵抗權的行使。因此,如以德國基本法第二十條為借鏡,如遇有不合法或不合理的限制與侵害情事發生,人民並不能跳過自由民主憲政秩序所規劃的一套救濟方法,直接訴諸抵抗,否則這樣的抵抗,恐難達到確保憲法的執行性與規範性之目的,甚至可能變成另一種偏離權力基礎的行徑,終至憲法秩序的無法重建。

所謂的民主鞏固,必須舉國上下均有將民主視為當地唯一的競賽之共識。換言之,主要政治行為者、政黨或組織化利益團體、勢力或機構均認為除了民主過程外別無其他獲得權力的方法,也沒有任何政治機構或團體可以否決民選產生的決策者所採行動。而這裡的民主過程,即包含透過民主程序所形塑的各項規範,此亦可窺出民主與法治的孿生性質。

許玉秀大法官於釋字第五七四號部分協同意見書亦提到,「……民主國的概念,是用來說明國家的型態,也就是國家的權力來源,法治國則是民主國國家權力的運作模式,自權力運作的模式詮釋民主國,即稱為法治國。在一個由每個國民的權力所建構的國家權力機制當中,為了保障權力基礎,也就是每個國民的權力,必定會以一套全體國民同意的規範來落實群體權力的運作,此所以依法而治的法定原則(Legalitätsprinzip) 是民主國所必然遵循的權力運作規則,而有權力分立及依法運作權力的民主國,就是具有法治國特質的民主國……。」

我國憲法雖無正面明文規定「法治國」與「民主國」的字樣,但從體系解釋的觀點來窺視我國憲法整體價值秩序,實亦包含此等價值。基此,不論是從自由民主憲政秩序的觀點,或是從民主鞏固的觀點,甚或是從民主與法治的孿生性質來看,抵抗權乃不能與自由民主憲政主義相牴觸,甚而必須以自由民主憲政主義作為其界限,否則將失去其正當性。

民主政治體系的建立,並不代表民主的鞏固。Adrian Leftwich曾提出民主存續的五大要件:第一是合法性,此又包含:(1)地理合法性,即對領土的接受度,對領土界定有共識,如欲變更亦可由憲政途徑為之﹔(2)憲法合法性,即對憲法的接受度,憲法是政治權力競爭、組織與分配規則的形式結構,利益團體無不企圖影響憲法的內容,但均需以憲政途徑為之﹔(3)政治合法性,即對民主程序的接受度,選舉結果與過程均無不當手段所操控而為人民所信賴,如遇有不當手段操控,亦應循憲政途徑解決。第二是關於遊戲規則的共識,即掌權者必須擁抱不確定性,輸家必須信守選舉結果,贏家必須了解不能永遠執政,也就是肯定政黨輪替的必然性與必要性。第三是獲勝政黨的政策限制,亦即新政府不要急切追求引發高度爭議的極端政策,尤其是嚴重威脅到其他主要利益者的政策,則較有邁向民主鞏固的機會,此等政策變更限制往往在民主轉型前協商成立,甚至可將此協商共識入憲,以免產生新政府執政後一連串的體制外抗爭腐蝕民主。第四是貧窮成為民主鞏固的障礙,故須促使發展與分配的均衡性,以杜絕貧窮發生。第五是種族、文化或宗教分裂是民主的一大限制,必須廣泛建立普遍共有的世俗公民權承諾,方有利於民主政治過程的鞏固。

上述五大民主存續要件,並非全面性通體適用的概念,蓋每個國家發展情況不同,有的國家也不接受。但如以高標檢視,以尋求更進一步的檢討與改進,以尋求更深層自由民主憲政秩序信仰的向下紮根,當我們在向對岸高喊「以民主對抗獨裁」的同時,我們的民主是否符合上述五大存續要件,實值國人深思。

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作者簡介
陳怡如 簡介

現況:交通大學、勤益科技大學、新竹教育大學兼任助理教授

經歷:交通大學、勤益科技大學、新竹教育大學、大葉大學兼任助理教授

學歷:中國文化大學法學博士、台灣師範大學法學碩士、輔仁大學法學學士

研究興趣:大法官釋憲研究、憲法學專題研究、憲政體制研究、國際人權研究等

聯絡信箱:jyfd1103@yahoo.com.tw

個人網站:
司法解釋報報 http://mypaper.pchome.com.tw/jyfd
陳怡如Eunice Yi-Ju Chen的教學網站 http://blog.xuite.net/jyfd/blog

 

 

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