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 台灣法律網 > 法律知識庫 > 作者專欄(一) > 馮興吾檢察長

公路建設承包合同違約責任探析

文 / 馮興吾
【台灣法律網】


文 / 馮興吾 方松林 胡明寰

內容摘要:公路建設承包合同是一種特殊的承攬合同,本文分析了合同的     法律特徵,閘明瞭當事人的義務,重點指出了發包方、承包方     違反合同所應承擔的法律責任。

關鍵字:公路建設承包 合同 違約 責任


《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第269條第1款規定:“建設工程合同是承包人進行工程建設,發包方支付價款的合同。”公路建設承包合同是建設工程合同的一種。公路建設承包合同是指發包方與承包方為完成商定的公路建設工程,明確相互權利義務關係的協定。包括以下主要條款:工程名稱和地點,工程範圍和內容,開、竣工日期及中間交工工程開、竣工日期,工程質量、保修期以及保修條件,工程造價,工程價款的支付,結算及交工驗收辦法,設計檔及概、預算和技術資料提供日期,材料和設備的供應和進場日期,雙方相互協作事項,違約責任等。

根據國際諮詢工程師聯合會(FIDIC)《土木工程施工合同條件(1987年第4版)的規定》,合同還包括合同通用條款、合同專用條款、技術規範、圖紙、工程量清單、投標書、授標書附錄、中標通知書以及合同組成部分的其他檔。

一、公路建設承包合同的法律特徵

公路建設承包合同是一種特殊的承攬合同,它除了具有承攬合同的一般法律特徵之外,還具有以下特徵:
  
1、公路建設承包合同具有計劃性和程式性
公路建設承包合同必須根據國家規定的程式和批准的投資計畫,計畫任務書等檔簽訂。國家重大公路工程建設專案,應根據國家批准的投資材料、可行性研究報告等檔和規定的程式簽訂公路建設承包合同。
  
2、公路建設承包合同的標的具有特殊性
公路建設承包合同的標的只能是公路建設工程,而非一般的工作成果。
  
3、公路建設承包合同的主體具有限定性
公路建設承包合同的主體是建設人和承建人,建設人即發包方,承建人即承包方。從事公路建設承包的承包方應當具備下列條件。一有符合國家規定的註冊資本;二有與其從事公路建設相適應的具有法定執業資格的專業技術人員;三有從事相關公路建設所應有的技術裝備;四法律、行政法規規定的其他條件。
同時,根據交通部2002年12月5日發佈的《關於對參與公路工程投標和施工的公路施工企業資質要求的通知》指出,根據《建築業、企業資質管理規定》和《建築業、企業管理規定實施意見》,公路施工企業應在規定的承包範圍內承包工程,不得跨資質序列、越級、超範圍承包工程。
  
4、公路建設承包合同的管理具有嚴格性
國家對公路建設承包合同實行特殊的管理、監督,對合同的訂立和履行進行行政監督,對合同的撥款、結算進行銀行監督,保證專款專用。

5、公路建設承包合同的聯繫結構具有複雜性
公路建設承包合同可以由一個總承包單位與建設單位簽訂總承包合同,也可以由幾個承包單位與建設單位分別按標段簽訂合同。大型公路建設工程或者結構複雜的公路建設工程,可以由兩個以上的承包人承攬,承包人各方對該公路建設工程承擔連帶責任。禁止承包人將其承攬的全部公路建設工程或者公路建設工程的主要部分轉包他人。同時,也禁止承包人將其承攬的全部公路建設工程或者公路建設工程的主要部分肢解後以分包的名義分別轉包他人。

二、公路建設承包合同的當事人的義務
  
1、公路建設承包合同發包方的義務

(1)辦理正式工程和臨時設施範圍內的土地徵用、租用,申請施工許可證和占道、爆破以及其他的許可證。
對承包方開工所需的永久占地辦妥徵用手續和青苗、樹木、房屋建築、管線設施等的拆遷賠償手續,通知承包方使用,以使承包方能夠及時開工。同時,發包方應協助承包方對爆破器材(炸藥、雷管、引火索等)的運輸和保管,並接受當地公安部門定期或不定期的安全檢查。

(2)確定建設物、道路、線路、上下水道和定位標準、水準點和座標控制點。
如S322涇縣段改建工程涇縣至茂林段公路專案起於涇縣西北太園(0K+000),途經新屋、李園、靠山、毛田灣、沙園,經溪口過青弋江,沿老路止于茂林鎮(38K+960,斷鏈後實際長38.47KM)。支線起于毛田灣止於雲嶺(長4.036KM)。

(3)開工前,接通施工現場水源、電源和運輸道路,拆遷現場內的民房和障礙物。

(4)按雙方協定的分工範圍和要求,供應材料和設備。
從開工之日起,發包方應提供公路建設工程和將用於或安裝在公路建設工程中的材料、設備。

(5)向經辦銀行提交撥款所需文件,按時辦理撥款和結算。
如在材料、設備預付款的支出方面,發包方應給承包方支付一定比例的材料、設備預付款,以供購進用於和安裝在永久工程中的各種材料、設備。

(6)組織有關單位對施工圖紙等技術資料進行審定,按公路建設承包合同規定的時間和份數交付給承包人。
如應按公路建設承包合同的規定向承包方提供全部設計圖紙,可能附有的計算書和有關技術資料,以及由監理工程師簽署的變更設計圖紙,或由承包方並經監理工程師批准的施工工藝圖、計算書和其他技術資料。

(7)派住工地代表,對工程進度、工程質量進行監督、檢查隱蔽工程,辦理中間工程驗收手續,負責簽證、解決應由發包方解決的問題,以及其他事項。

(8)負責組織設計單位、施工單位共同商定施工組織設計、工程價款和竣工結算,負責組織工程竣工驗收並按公路建設承包合同規定支付工程款。
  
2、公路建設承包合同承包方的義務
(1)負責施工場地地平整,施工界區以內的水、電、路和臨時設施的施工。
如除合同另有規定外,承包方為了出入現場和施工運輸,應自覺養護由他修建和使用的所有臨時道路和橋樑(包括利用加固的村鎮便道)。

(2)編制施工組織設計或施工方案,做好施工前的準備工作。
承包方應在公路建設合同簽訂後的28天內向監理工程師提交開工報告,內容包括施工管理機構的建立,勞務、機械設備、材料的進場情況,臨時設施的修建及總體施工組織的設計等。

(3)按公路建設承包合同雙方商定的分工範圍,做好材料和設備採購供應和管理。

(4)及時向發包人提出開工通知書,施工進度計畫表、施工平面圖、隱蔽工程驗收通知、竣工驗收報告,提供月份施工作業計畫、月份施工統計表、工程事故報告以及提出應由發包方供應的材料、設備的供應報告。

(5)嚴格按照施工圖紙和說明書施工,確保工程質量,按合同規定的時間如期完工和交付。
承包人應加強品質管制,建立質量責任制。經理部、工區(工段)設專職質量員,班組設兼職質量員。分項施工的現場均應實行標示牌管理,寫明作業內容和質量要求,要認真執行三檢制度,即自檢、互檢、工序交接檢驗制度。

(6)已完工的工程,在交付前應負責保管並清理現場。
在簽發交工證書時,承包人應從施工現場清除並運出承包方裝備、剩餘材料、垃圾和各種臨時設施,並保持整個現場及工程整潔,達到監理工程師認為合格的使用狀態。

(7)按照有關規定提出竣工驗收技術資料,辦理工程竣工結算,參加竣工驗收。
承包方應按照交通部《公路工程竣工驗收辦法》的規定編制竣工圖表和施工檔,各分部(項)工程的竣工圖須在有關工程完工後陸續提交監理工程師審查,全部工程完工後,在全部工程的交工證書簽發之前,承包方應向發包方提交數套監理工程師認為完整、合格的竣工檔。

(8)在合同規定的保持期內,對於屬於承包方責任的工程質量問題,負責無償修復。
  
三、公路建設承包合同當事人違約責任
  
1、發包方沒有按合同約定做好準備工作
發包方應按合同規定,做好施工前的各項準備工作,否則,構成違約。如沒有辦理好施工所需要的各種許可證,沒有確定好各種定位標準、水準點和座標控制點,沒有接通施工現場的水源、電源和道路等。由此給承包人造成損失的,發包人應負賠償責任。
發包方未按照約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料的,承包方可以順延工程日期,並可以要求賠償停工、窩工等損失。
  
2、發包方中途停建、緩建或設計變更
我國《合同法》第285條規定:“因發包方變更計畫,提供的資料不準確,或者未按照期限提供必需的勘察、設計工作條件而造成勘察、設計的返工、停工或者修改設計,發包人應當按照勘察、設計人實際消耗的工作量增付費用。”發包人提供的資料不準確,或者未按照期限提供勘察、設計所需的資料或者工作條件,造成勘察、設計返工、停工、窩工的,發包方應當承擔增付費用等民事責任,因發包方的原因致使公路建設工程中途停建、緩建的,發包方應當採取措施,彌補或者減少損失,賠償承包方因此造成的停工、窩工、倒運、機械設備調遷、材料和構件積壓等損失和實際費用。
  
3、發包方沒有按合同規定的日期驗收、支付工程款
我國《合同法》第279條規定:“建設工程竣工後,發包人應當根據施工圖紙及說明書,國家頒發的施工驗收規範和質量檢驗標準及時驗收。驗收合格的,發包方應當按照約定支付價款,並且接收該建設工程,建設工程竣工經驗收合格後,方可交付使用,未經驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。”公路建設工程竣工後,發包方應當按時驗收,驗收合格發包方應當接受工程。發包方超過合同規定的日期驗收的,按合同違約責任條款的規定償付逾期的違約金。
我國《合同法》第286條規定:“發包人未按照約定支付價款的,承包人可以催告發包人在合理期限內支付價款。發包方逾期不支付的,除按照建設工程的性質不宜折價。拍賣的以外,承包人可以與發包人協定將該工程折價,也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優先受償。”公路建設工程的發包方未按約定支付公路建設工程價款和其他費用,承包方對公路建設工程享有優先受償權。發包方不按合同規定撥付工程款,按銀行有關逾期付款辦法或工程價款結算辦法的有關規定處理。
  
4、承包方擅自將公路建設工程分包給分包人
分包人指承包人報經監理工程師審查取得發包方批准已分包了建設工程一部分的當事人,或公路建設工程合同中指名作為分包該公路建設工程一部分的當事人,以及取得該當事人資格的合法繼承。但是事先未報經監理工程師審查並取得發包方批准,承包方不得將公路建設工程的任何部分分包出去。不允許假勞務之名,行分包之實。不得向個人分包,否則按違約處理。發包方向承包方以規定的違約金。
  
5、承包人對未按合同約定通知發包方檢查隱蔽工程
我國《合同法》第278條規定:“隱蔽工程在隱蔽之前,承包人應當通知發包人檢查。發包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,並有權要求賠償停工、窩工等損失。”公路建設隱蔽工程在隱蔽以前,承包方應當通知發包方檢查。承包方沒有通知發包方檢查,自行隱蔽公路建設工程的,發包方有權檢查,檢查費用由承包方承擔。
發包方沒有按時到公路建設工程現場檢查的,承包方可以順延公路建設工程日期,並可以請求賠償停工、窩工等損失。承包人也可以按照約定自行檢查,填寫公路建設隱蔽工程檢查記錄,加以隱蔽,並將記錄送交發包方。發包方以後檢查的,如果公路建設工程符合合同要求,檢查費用由發包方承擔,如果公路建設工程不符合要求的,檢查費用和返工費用由承包方負擔。

6、承包人沒有按合同約定的期限交付工程
交付竣工驗收的公路建設工程,應當符合公路建設工程質量標準,有完整的公路建設工程技術經濟資料和經簽署的公路建設工程保修書,並具備其他竣工條件。公路建設工程竣工驗收合格後,方可交付使用。未經驗收或驗收不合格的公路建設工程,不得交付使用。承包人逾期交付工作的,構成違約,應當償付逾期的違約金。

7、承包人交付的工程質量不符合合同規定
公路建設工程實行承攬的,公路建設工程質量由公路建設工程承包方負責。承包方將公路建設工程分包給其他承包人的,應當對分包工程的質量與分包人承擔連帶責任。分包人應當接受承包人的品質管制。我國《合同法》第281條規定:“因施工人的原因致使建設工程質量不符合約定的,發包人有權請求施工人在合理期限內無償修理或者返工、改建。經過修理或者返工、改建後,造成逾期交付的,施工人應當承擔違約責任。”公路建設工程驗收不合格需要返工的,承包方應當返工,並承擔返工逾期交付的返工費及違約責任。

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作者簡介
馮興吾,男,漢族,1964年12年出生,安徽省宣城人,先後畢業于安徽警官職業學院、安徽大學、華東政法學院,2002年5月安徽大學研究生院經濟管理專業研究生課程班結業,現任安徽省宣城市公證處主任。
1986年從事司法業務、1990年從事律師業務工作、1993年從事公證業務工作,長期擔任金融機構的常年法律顧問,在中央、省部級等刊物上發表論文數十篇,其中《保證合同中保證責任探析》入選《世紀之交·中國金融改革論文集》、《談最高額抵押的法律適用》入選《中國行長(經理)研究文選(1998年版)》、《銀行債權執行難的原因及對策》入選《中國行長(經理)研究文選(1999年版)》、《談撤銷權在銀行業務中的運用》入選《中國行長(經理)研究文選(2000年版)》、《船舶抵押借款合同之法律研究》入選《中國行長(經理)研究文選(2001年版)》、《個人購房的問題及對策》入選《中國行長(經理)研究文選(2002年版)》、《論貨款合同不履行的原因及對策》入選《中國管理科學文庫》、《改制企業的債務承擔》入選《中國社會科學文選》、《論企業改制中銀行債權保全》在十三省(市、區)法學會經濟法學術研討會上被評為二等獎,其業績1999年被載入《中華魂·中國百業領導英才大典》。
安徽省宣城市公證處
電話:0563-3021349
郵編:242000
電子信箱:notary1964 @ hotmaol. com

 

 

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